Правовое регулирование синдицированного кредитования в международном коммерческом обороте, страница 5

Помимо перечисленных обязательств, заемщикобязуется не давать поручений иным лицам исполнять функции банкаорганизатора, обязуется соблюдать конфиденциальность заключенного договора,предоставляет различные заверения и гарантии исполнения обязательств подоговору, направленные на ограничение ответственности банка-организатора приисполнении им своих обязательств.Автор анализирует юридическую природу рассматриваемого договора,указывая, что в научной литературе остается спорным вопрос о юридической силеи значении подписываемых между будущим заемщиком и банком-организаторомдокументов. Поскольку договор регулируется английским правом, содержаниеПисьма-поручения и Основных условий рассматриваются в сравнении ссодержанием используемого в английском праве соглашения о намерении идругих сходных конструкций,16 а также существующей теорией преддоговорныхсоглашений.17 Автор замечает, что по условиям соглашения банк-организаторможет указать будущему заемщику на необходимость произвести исполнение неему, а третьим лицам – выбранным предполагаемым кредиторам.

В результатеделается вывод, что договор об организации предоставления синдицированногокредита является юридически обязательным преддоговорным соглашением сучастием третьих лиц (потенциальных кредиторов), в силу которого стороны16Goswami R. The Principle of Good Faith in English Contract Law: Walford v Miles Revisited // www.indlaw.com;Осакве К.

Свобода договора в англо-американском праве: понятие, сущность и ограничения// Журнал российскогоправа. 2006. № 7, 8; Courtney & Fairbairn Ltd. v Tolaini Bros (Hotels) Ltd. [1975] ALL ER 716; Walford v Miles [1992] 2AC 128; Cabl & Wireless Plc v IBM United Kingdom Ltd [2002] EWHC 2059; R v North and East Devon HealthAuthority [2001] QB 213; Bank of Credit and Commerce International SA v Munawar Ali, Sultana Runi Khan and Others[2002] 1 AC 251.17Кучер А.Н. Теория и практика преддоговорного этапа: юридически аспект. М.: Статут, 2005. С.

266.22(заемщик и банк-организатор) устанавливают порядок ведения переговоров позаключению договора о предоставлении синдицированного кредита.Взаключениеавторрассматриваетперспективыиспользованияконструкции договора об организации предоставления синдицированного кредита,выработанного на основе норм английского права, в рамках российской правовойсистемы.

В отечественной литературе названый договор квалифицируется какзакрепленный в российском праве предварительный договор.18 В результатесравнения конструкций двух указанных договоров автор делает вывод об ихнесоответствии по цели, предмету и субъектному составу. Обращение к теорииорганизационных договоров19 позволяет автору отнести договор об организациипредоставления синдицированного кредита к организационным договорам,регулирующиморганизационно-предпосылочные(образующие)отношения.Однако, вопрос о месте договора в системе организационных договоров в силуограниченности объема работы не рассматривается.Во втором параграфе «Договор о предоставлении синдицированногокредита»рассматриваетсясодержаниедоговораопредоставлениисиндицированного кредита на примере одной из шести применяемых наорганизованном рынке форм соглашений - формы соглашения о предоставлениисрочного кредита в одной валюте.Автор называет участвующих в договоре лиц.

Затем рассматривает порядокгруппировки условий соглашения, закрепляющих права и обязанности сторон.Для подробного описания условий договора используется классификация,предложенная M. Hughes.20 Поскольку положения соглашения разделяются на двеосновные группы положений: положения, определяющие отношения междузаемщиком и кредиторами, и положения, регулирующие иные вопросы, средикоторых важную часть занимают положения о взаимоотношениях участниковсиндиката, права и обязанности сторон соглашения анализируются в соответствии18Григорьева О.М.

Организация синдицированного кредитования в России. Дисс…к.ю.н. М., 2004. С. 66;Громковский В. Синдицированные кредиты: know how and know what// Рынок ценных бумаг. 2000. № 8. С. 96.19Гражданское право: в 2т. Том II. Полутом 1: Учебник. Отв. ред. проф. Е.А. Суханов. М., БЕК. 2000. С. 158;Красавчиков О.А. Гражданские организационно-правовые отношения.

Антология уральской цивилистики. 19251989. Сб.статей. М., 2001. 159-165; Пугинский Б.И. Коммерческое право России. М., 2005. С. 275-284.20Hughes M. Selected Legal Issues for Finance Lawyers. P. 16-25.23с таким делением. Первоначально исследуются права и обязанности участниковкредитного обязательства, а затем рассматриваются взаимоотношения участниковсиндиката.Сторонами кредитного обязательства в договоре о предоставлениисиндицированного кредита являются кредиторы, входящие в синдикат, и заемщик.Основная обязанность кредиторов – предоставить кредит.

Обязательствакредиторов являются раздельными (several), неисполнение одним из кредиторовсвоих обязательств не влияет на обязательства других кредиторов, ни одинкредитор не отвечает по обязательствам другого кредитора. Поэтому кредитноеобязательство в договоре синдицированного кредита становится обязательством смножественностью лиц,а обязательства кредиторов носят долевой характер.Основная обязанность заемщика – возвратить представленный кредит, а такжеуплатить проценты и другие комиссионные за пользование кредитом.Автор замечает, что в договоре используются различные договорныеспособы обеспечения возврата предоставленного кредита и защиты интересовкредиторов.Например,участиевкачествестороныдоговорагаранта,отвечающего за исполнение обязательств заемщиком, запрещение заемщикупередавать собственное имущество в залог, закрепление обязательства заемщикасохранять определенный инвестиционный рейтинг на протяжении срока действиякредитногосоглашения.Авторуделяетособоевниманиеисследованиюобязательства гаранта.

Проведенный анализ позволяется сделать вывод, чтокредитное обязательство в договоре о предоставлении синдицированного кредитаможет обеспечиваться обязательством гаранта, в таком случае гарант являетсятретьимлицом,отвечающимза исполнениеобязанностейзаемщикапокредитному обязательству, его ответственность носит субсидиарный характер.Закрепленное в договоре агентское обязательство предполагает, что банкагент выступает от имени кредиторов в отношениях с заемщиком. В агентскомобязательстве возникает множественность лиц на стороне принципала, ихобязательства также носят долевой характер. Участие в двустороннем кредитномобязательстве на стороне кредитора нескольких лиц с долевыми требованиями24обуславливает необходимость решения вопроса о соотношении в процессеисполнения обязательства волеизъявления каждого отдельного кредитора с общимволеизъявлением кредиторов, как единой стороны в обязательстве.

Заключаядоговор, кредиторы определяют порядок формирования общего волеизъявления испособ его выражения перед другими лицами, в том числе перед заемщиком.Поэтому кредиторы назначают банка-агента в качестве своего представителя иустанавливаютвозможностьпринятияобщегорешениябольшинствомкредиторов. Обязанность принципалов перед агентом по уплате вознагражденияисполняется заемщиком – третьим лицом.

В случае неуплаты комиссиизаемщиком, осуществить платеж вместо заемщика должен гарант в силу характераего обязательств.Поэтому обязательство гаранта направлено на обеспечениеисполнения не только кредитного, но и агентского обязательства.Все участвующие в агентском обязательстве лица, а также заемщик связаныединым кредитным обязательством, долевая множественность на сторонекредитора в таком обязательстве обуславливает возникновение агентскихотношений.

Поэтому автор делает вывод, что кредитное и агентское обязательствосоставляют сложное обязательство синдицированного кредита, а обязательствогаранта обеспечивает его исполнение.Проведенный анализ положений и содержания договора показывает, чтодоговор о предоставлении синдицированного кредита занимает центральное местов оформлении обязательства синдицированного кредита, поскольку в нем наряду срегулированием порядка кредитования закрепляются положения, связанные как спреддоговорными отношениями, так и с отношениями по смене участниковсиндиката.Рассматриваемыйсовмещающимобязательства,договоррегулированиесоставляющихявляетсякредитногообязательствосмешаннымобязательства,синдицированногодоговором,агентскогокредита,иобязательства гаранта.В завершении параграфа автор рассматривает конструкцию договора опредоставлении синдицированного кредита в сопоставлении со схожимироссийскими правовыми конструкциями в целях установления возможности25заключения такого договора на основе норм российского права.

В научнойлитературе остается спорным вопрос о юридической квалификации конструкциидоговора синдицированного кредита по российскому праву. Все авторы сходятсяво мнении, что договор является смешанным. При этом, одни авторы указывают,что рассматриваемый договор состоит из элементов кредитного и агентскогодоговора.21 Другие исследователи отмечают, что договор может включатьэлементы договора займа.22 Третьи приходят к выводу, что в договоре сочетаютсяэлементы кредитного договора и договора о совместной деятельности.23Проведенный анализ позволяет автору сделать вывод, что конструкциядоговора представляет собой смешанный договор, состоящий из элементовкредитного договора, агентского договора и договора поручительства.

При этом, вслучае заключения договора о предоставлении синдицированного кредита,регулируемого российским правом, кредиторами в таком договоре могутвыступать только банки или иные кредитные организации. Автор не соглашается смнением авторов, усматривающих в конструкции анализируемого договораэлементы договора займа или договора о совместной деятельности.В третьей главе «Оформление синдицированного кредитования навторичномрынке»исследуетсясодержаниетиповыхформдоговоров,рекомендованных Ассоциацией кредитного рынка для регулирования порядказамены кредиторов в договоре о предоставлении синдицированного кредита, атакже перераспределения риска кредитования заемщика по кредитному договорупутем заключения соглашений участия.В первом параграфе «Соглашение о новации» рассматривается порядоксмены кредиторов в договоре о предоставлении синдицированного кредита наоснове анализа содержания соглашения о новации.Соглашение о новации применяется при изменении состава кредиторов вдоговоре о предоставлении синдицированного кредита в случае передачиобязательств кредиторов.

Автор дает общее описание новации по английскому21Качалова А.В. Правовые особенности заключения договоров о предоставлении синдицированных кредитов. С. 62.Данилина Ю.В. Перспективы развития синдицированного кредитования в России. С. 155.23Авраменко Ю. Формы банковского сотрудничества// Экономист. 1997. № 2. С.

95.2226праву, обращает внимание на особенности ее применения к договору опредоставлении синдицированного кредита, описывает особенности формысоглашения.Соглашение о новации является многосторонней сделкой, изменяющейосновной договор путем прекращения обязательств одной из сторон такогодоговора и возникновения соответствующих обязательств у третьего лица.Сторонами договора новации выступают существующий кредитор, новыйкредитор, а также остальные участники договора синдицированного кредита. Всилу требований основного договора круг потенциальных кредиторов ограничен –новыми кредиторами могут стать только юридические лица, обладающиеспециальной правоспособностью, а именно: банки, кредитные организации и иныефинансовые организации.Авторподробнорассматриваетсодержаниеипорядокисполнениясоглашения.