26103 (Уголовный процесс зарубежных стран), страница 5

После окончания обыска обыскиваемому должны быть вручены копия ордера на обыск и подробная расписка на изъятое имущество. Исполненный ордер и опись изъятых при обыске предметов должны быть немедленно представлены выдавшему ордер судье.

Человек, который полагает, что при обыске были нарушены его права, может подать в суд, который выдал ордер, ходатайство о возвращении ему изъятых предметов и о непризнании этих предметов судебными доказательствами. Ходатайство следует подать до того, как начнется судебное рассмотрение дела, в связи с которым проводился обыск.

Ходатайство может быть подано на том основании, что:

а) предметы были изъяты незаконно, так как обыск проводился без ордера или ордер был неправильно оформлен;

б) изъяты были не те предметы, которые указаны в ордере;

в) ордер был выдан, хотя "достаточные основания" не установлены;

г) ордер был исполнен с нарушением закона.

Чтобы судья мог принять решение по представленному ходатайству, указанные в ходатайстве основания должны быть подкреплены соответствующими доказательствами.

Если до начала судебной процедуры обвиняемый (подсудимый) не знал о том, что имеются основания считать обыск и изъятые доказательства незаконными, судья по своему усмотрению может принять ходатайство в ходе судебного рассмотрения дела,

Обыск без ордера

Проникновение сотрудника полиции в "конституционно охраняемое" помещение без ордера может считаться законным в следующих ситуациях:

1. "Крайняя необходимость", когда требуется немедленная реакция полицейского на совершаемое преступление и для получения ордера нет времени. Поиск объекта преступления, например, наркотика, который может быть быстро уничтожен, или заложника, который может быть убит, также дает право на проникновение без ордера в чужое помещение.

Когда необходимо предупредить уничтожение или разрушение разыскиваемого объекта, сотрудник полиции может использовать силу.

Если подозрение, что в конкретном помещении совершается преступление, возникло у полицейского в результате продолжительного наблюдения, проникновение в это помещение без ордера, арест, обыск и изъятие предметов, которые могли бы служить доказательствами, являются незаконными, так как полиция имела время и возможность получить ордер на обыск.

2. Арест подозреваемого на основании ордера либо правомерный арест без ордера. Основное правило устанавливает, что обыск должен быть связан с арестом, а потому он должен быть проведен в том же месте и в то же время, где и когда был проведен арест.

Основанием для проведения обыска без ордера может служить арест скрывающегося подозреваемого, которого полиция разыскивает или преследует "по горячим следам".

На практике иногда возникает ситуация, при которой один из сотрудников полиции охраняет арестованного в месте его ареста, а другой вынужден направиться в суд для получения ордера на обыск помещения. Отсрочка такого обыска на длительный срок, хотя бы на 2—3 часа, может привести к тому, что суд не примет полученные полицией доказательства.

3. Совершение преступления в присутствии полицейского. Полицейский производит арест и обыск на месте преступления, но он должен будет дать в суде показания относительно характера преступления, причин произведенных им ареста и обыска, а также доказательственного значения предметов, им обнаруженных и изъятых.

4. Случайное обнаружение полицейским совершенного или совершаемого преступления в помещении, где полицейский оказался на законном основании.

Полицейский имеет право произвести арест и связанный с арестом обыск. При легализации в суде ареста и обыска полицейский должен доказать, что обнаружение преступления было для него неожиданным.

5. Добровольное согласие обыскиваемого. Лицо, согласившееся на необоснованный в правовом отношении обыск, не может в дальнейшем рассчитывать на благоприятное для себя решение, если обратится в суд с заявлением о том, что в отношении него были нарушены конституционные гарантии,

Во всех случаях проведения обыска без ордера сотрудник полиции должен оценить ситуацию с целью установить, имеется ли "достаточное основание" для проведения обыска. Основным для полицейского является его убеждение, что в данном случае совершено, совершается или будет совершено преступление.

Человек, убежденный в том, что обыск у него проводится с нарушением его конституционных прав, может сделать проводящему обыск должностному лицу официальное заявление, что на обыск он не согласен. Не следует препятствовать обыску физически, так как может последовать обвинение в оскорблении должностного лица при исполнении им служебных обязанностей или сопротивлении ему.

Формально, в отношении полицейского, который в процессе производства обыска нарушил конституционные права обыскиваемого, может быть возбужден судебный иск о возмещении ущерба.

Электронное прослушивание

Федеральное законодательство и законодательство большинства штатов предоставляет правоприменяющим органам право проводить так называемое электронное прослушивание, что предполагает использование технических средств для восприятия и фиксации разговоров, содержание которых может способствовать раскрытию, доказыванию и предупреждению тяжких преступлений. Наиболее распространенным является прослушивание и фиксация переговоров, происходящих по проводным линиям систем связи, например, по телефону. Законодательство США не регламентирует прослушивания, проводимые без применения специальных технических средств,

В правовом плане электронное прослушивание рассматривается с позиций поправки IV к Конституции США и должно осуществляться на основании ордера, т.е. под контролем судебной власти.

Прослушивание на основании ордера

Для получения ордера, разрешающего электронное прослушивание, судье соответствующей юрисдикции подастся специальное о том письменное ходатайство и даются письменные показания под присягой.

Ходатайство должно содержать следующую информацию:

а) имя, фамилию и должностное положение сотрудника правоприменяющего органа, который просит о разрешении осуществить электронное прослушивание;

б) имя, фамилию и должностное положение лица, которое санкционирует данное ходатайство. Если расследование ведет федеральный правоприменяющий орган и ходатайство подается федеральному судье, правом санкционировать ходатайство обладает генеральный атторней США или действующее от его имени должностное лицо. На уровне штата ходатайство вправе санкционировать генеральный атторней штата, а в административно-территориальных подразделениях штата — соответствующий обвиняющий атторней, если такое обращение к судье предусмотрено законом штата;

в) факты и обстоятельства, которые могут служить основанием для получения судебного ордера. К ним относятся: квалификация преступления (совершенного, совершаемого или готовящегося) в связи с расследованием которого предполагается проводить прослушивание; место (например, адрес), где предполагается проводить электронное прослушивание, и средство связи (например, телефон), которое предполагается прослушивать; характер предполагаемых переговоров, которые будут фиксироваться; имеющиеся данные о человеке или людях, которые причастны к расследуемому преступлению, переговоры которых предполагается фиксировать;

г) аргументы, подтверждающие необходимость проведения прослушивания. В их числе: информация о средствах получения доказательств, которые уже были использованы, но оказались безрезультатными; указание причин, по которым иные средства, кроме прослушивания, представляются недостаточными для получения доказательств по расследуемому делу;

д) период, в течение которого предполагается вести прослушивание. Если характер расследуемого преступления таков, что нет уверенности в получении нужной информации за указанный период, следует привести основания, свидетельствующие о возможности получить ее в результате продления периода прослушивания;

е) сведения о том, заявлялось ли ранее какому-либо судье ходатайство о проведении электронного прослушивания в отношении тех же лиц или тех же средств связи и каким был результат этого ходатайства;

ж) изложение результатов ранее проводившегося прослушивания. Если ходатайство содержит просьбу о продлении судебного ордера на проведение прослушивания, следует объяснить, почему в результате ранее проводившегося прослушивания ожидавшаяся информация не была получена.

Если судья сочтет, что ходатайство обосновано недостаточно, он вправе потребовать у соответствующего сотрудника правоприменяющего органа дополнительную информацию, документы или свидетельские показания,

Письменные показания под присягой (аффидевит) должны содержать данные, которые могут свидетельствовать о наличии "достаточного основания" для проведения прослушивания. Присягой подтверждаются в основном данные, содержащиеся в ходатайстве.

Доказывание необходимости провести электронное прослушивание происходит в закрытом судебном заседании, а письменные показания под присягой сотрудника правоприменяющего органа помещаются в судебный архив и до начала судебного процесса не разглашаются.

Если, получив ходатайство и письменные показания под присягой, судья придет к убеждению, что: (а) есть основания подозревать, что данное лицо совершило, совершает или готовится совершить конкретное тяжкое преступление; (б) в результате прослушивания будут получены существенные данные, имеющие отношение к расследуемому преступлению; (в) обычные методы получения доказательств не дали и не дадут в распоряжение следствия необходимых данных; (г) место, где предполагается проводить прослушивание, и средство связи, которое предполагается прослушивать, имеют отношение к лицу, чьи переговоры предполагается фиксировать, то он в пределах своей предметной и территориальной юрисдикции вправе выдать ордер, разрешающий проведение электронного прослушивания.

Ордер. Кроме обычных реквизитов судебный ордер на проведение электронного прослушивания должен содержать:

а) краткую информацию о характере расследуемого преступления;

б) данные о лице, в отношении которого предполагается проведение прослушивания (если это лицо известно);

в) данные о виде и местонахождении средства связи, переговоры по которому судья разрешает прослушивать и фиксировать;

г) характер информации, которую предполагается получить посредством прослушивания;

д) указание, какому правоприменяющему органу предписывается осуществить прослушивание и какое должностное лицо санкционировало ходатайство о проведении прослушивания;

е) срок действия судебного ордера и указание, должно ли прослушивание быть прекращено сразу же после того, как будет получена ожидаемая от прослушивания информация.

Ордер выдастся на срок не более 30 суток, по истечении которых прослушивание должно быть прекращено либо получено продление ордера,

Для продления срока действия ордера на электронное прослушивание необходимо представить судье ходатайство о продлении, по своему основному содержанию аналогичное ходатайству о выдаче ордера.

Вопрос о том, на какой период может быть продлен ордер, решает судья. В соответствии с законом период продления не может превышать 30 суток, однако судья должен стремиться свести период продления к необходимому минимуму.

Выдавший ордер судья, до того как он решит вопрос о продлении ордера, вправе потребовать у соответствующего сотрудника правоприменяющего органа отчет о том, в каком порядке проводилось электронное прослушивание, какие материалы были получены с помощью средств, применение которых он разрешил, и об основаниях, по которым прослушивание необходимо продолжать. Такие отчеты должны представляться в сроки, указанные судьей, выдавшим или продлившим срок действия ордера.

Немедленно по окончании срока действия ордера подлинник звукозаписи переговоров должен быть предоставлен в распоряжение -выдавшего ордер судьи, по указанию которого звукозапись опечатывается и хранится в указанном им месте в течение не менее 10 лет.

Она может быть уничтожена по распоряжению судьи, выдавшего ордер на электронное прослушивание. Аналогичным образом должны быть опечатаны и храниться в течение не менее 10 лет ходатайство и ордер на проведение электронного прослушивания. Разглашение содержания этих документов допустимо лишь с разрешения судьи соответствующей юрисдикции и только в интересах осуществления правосудия. Должностные лица, виновные в незаконном разглашении, могут быть наказаны за неуважение к суду.

Для рассмотрения ходатайств о выдаче ордеров на электронное прослушивание по делам, связанным с угрозой национальной безопасности, в соответствии с законом создан специальный суд.

Прослушивание без ордера

В критических ситуациях, когда возникает угроза национальной безопасности или имеются достаточные основания полагать, что возникает сговор в сфере деятельности организованной преступности, а времени для получения судебного ордера нет, закон разрешает начать электронное прослушивание без судебного ордера. В таком случае ходатайство на получение судебного ордера должно быть подано не позднее чем через 48 часов после начала электронного прослушивания.

Прослушивание должно быть немедленно прекращено после того, как была получена ожидаемая информация или было отказано в выдаче судебного ордера. В последнем случае вся добытая информация считается полученной с нарушением закона.

Допрос в полиции

Показания лица, подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления, рассматриваются полицией и судом в качестве свидетельских показаний. Основная цель допроса в полиции: (а) получить информацию о расследуемом преступлении; (б) получить уличающие подозреваемого или обвиняемого доказательства, одним из которых является признание в совершении преступления и (в) дать ему возможность осуществить свое право защищаться от обвинения,