29383 (Незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов), страница 3

Согласно примечанию к ст. 228 УК РФ особо крупные размеры утверждаются постановлением Правительства РФ. Ныне они предусмотрены вышеуказанным постановлением Правительства РФ от 7 февраля 2006 г. № 76.

В примечании 1 к ст. 228 УК⁸ предусматривается специальный вид освобождения от уголовной ответственности. Лицо, совершившее преступление, предусмотренное рассматриваемой статьей, добровольно сдавшее наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги и активно способствовавшее раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем, освобождается от уголовной ответственности за данное преступление. Не может признаваться добровольной сдачей наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов изъятие указанных веществ при задержании лица, а также при производстве следственных действий по их обнаружению и изъятию.

Условия применения данного вида деятельного раскаяния следующие:

1) деятельное раскаяние возможно только на стадии оконченного преступления, когда в поведении виновного имеются все признаки преступления и все признаки состава преступления. Таким образом, примечание к ст. 228 УК РФ может применяться лишь в том случае, если будет установлено, что поведение субъекта образует состав преступления, предусмотренного данной нормой. Если отсутствует хотя бы один объективный или субъективный признак, лицо не подлежит уголовной ответственности, а не освобождается от нее;

2) лицо совершило преступление, предусмотренное ст. 228 УК РФ, т. е. действия, связанные с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществе или их аналогов без цели сбыта. Совершение преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотиков, предусмотренных ст. 228', 2282, 229 и другими статьями Уголовного кодекса РФ, не дает возможности освобождения лица от уголовной ответственности в связи с его деятельным раскаянием;

3) законодатель не делает оговорки «лицо, впервые совершившее преступление», из чего можно сделать вывод, что неоднократное совершение преступления, предусмотренного ст. 228 УК РФ, и даже наличие судимости по данной статье, не препятствует применению данного вида деятельного раскаяния.

Вместе с тем в ч. 1 ст. 75 УК РФ, посвященной институту деятельного раскаяния, совершение преступления впервые является обязательным условием применения деятельного раскаяния. Заметим в связи с этим, что в теории и практике применения данного уголовно-правового института вопреки закону встречаются иные точки зрения: на специальные виды деятельного раскаяния, предусмотренные в статьях Особенной части Уголовного кодекса РФ, условия, указанные в ч. 1 ст. 75 УК РФ, не распространяются;

4) деятельное раскаяние предполагает действия со стороны субъекта преступления. Таковыми закон называет два вида действий: добровольную сдачу наркотических средств и психотропных веществ и активное способствование раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств и психотропных веществ, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем.

В соответствии с вышеназванным постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 г. № 14 освобождение от уголовной ответственности в силу примечания к ст. 228 УК РФ возможно только при наличии совокупности этих двух условий.

Те лица, которые не сдавали наркотические средства и психотропные вещества ввиду отсутствия таковых, но активно способствовали раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотиков и психотропных веществ, изобличению лиц, их совершающих, обнаружению имущества, добытого преступным путем, могут быть освобождены от уголовной ответственности лишь по основаниям, указанным в ст. 75 УК РФ, в связи с деятельным раскаянием.

Добровольная сдача наркотических средств и психотропных веществ означает выдачу лицом этих средств представителям власти несмотря на реальную возможность распорядиться ими иным образом. При установлении этого признака деятельного раскаяния следует обратить внимание на два обстоятельства.

Во-первых, должна быть реальная сдача наркотиков соответствующим лицам, а не просто намерение сдать данные вещества, даже выраженная в письменном виде. Случаи, когда наркоманы, перевозчики и сбытчики наркотиков в имеющуюся у них партию наркотиков помещают записку, что они намерены сдать данные вещества правоохранительным органам, и только поведение работников указанных органов помешало им сделать это, не может расцениваться как добровольная сдача наркотиков. Во-вторых, сдача данных предметов должна носить действительно добровольный характер, а не вынужденный под угрозой разоблачения со стороны работников правоохранительных органов. Как отмечается в примечании к ст. 228 УК РФ, не может признаваться добровольной сдачей наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов изъятие указанных средств, веществ или их аналогов при задержании лица, а также при производстве следственных действий по их обнаружению и изъятию.

Активное способствование раскрытию преступлений означает сообщение правоохранительным органам неизвестной им ранее информации об уже совершенных преступлениях либо лицах, виновных в совершении данных преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотиков.

Активное способствование пресечению преступлений предполагает сообщение информации о готовящихся либо совершаемых, но еще не законченных единичных либо продолжаемых преступлениях, связанных с незаконным оборотом наркотических средств или психотропных веществ.

Активное способствование изобличению лиц, их совершивших, может выражаться в предоставлении информации, вещественных доказательств, документов, даче правдивых показаний о роли того или иного лица в совершении преступления.

Активное способствование обнаружению имущества, добытого преступным путем, предполагает сообщение информации не только о месте хранения, изготовления или сбыта наркотических веществ, но и иного имущества, добытого преступным путем за счет незаконного оборота наркотиков, валюты, ювелирных изделий, счетов в зарубежных банках и т. п.

Отграничение от схожих составов

§ 4. Незаконные производство, сбыт или пересылка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов (ст. 228¹ УК)

Схожесть этих двух составов создает наибольшее количество проблем при квалификации деяний. Они имеют общий объект и предмет преступления. Таким образом разграничение происходит по субъективной стороне, а точнее по наличию в деянии цели сбыта. Преступления, предусмотренные ст. 228, не предполагают цели сбыта, и даже исключают ее, в то время как состав, предусмотренный ст. 228¹, прямо указывает сбыт как одно из альтернативных преступных действий.

В рамках такого разграничения также следует определить отличия между изготовлением и производством, перевозкой и пересылкой, предусмотренными этими статьями

Под незаконным изготовлением наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов без цели сбыта, как указывалось ранее, следует понимать совершенные в нарушение законодательства Российской Федерации умышленные действия, в результате которых из наркотикосодержащих растений, лекарственных, химических и иных веществ получено одно или несколько готовых к использованию и потреблению наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов. Незаконным производством же наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов признается совершенные в нарушение законодательства Российской Федерации умышленные действия, направленные на серийное получение таких средств или веществ из растений, химических и иных веществ (например, с использованием специального химического или иного оборудования, производство наркотических средств или психотропных веществ в приспособленном для этих целей помещении, изготовление наркотика партиями, в расфасованном виде)⁹. Таким образом, с одной стороны, Закон о наркотических средствах и психотропных веществах, так же как и Кодекс, проводит четкое различие между производством и изготовлением наркотиков и психотропных веществ, а с другой — разница между производством и изготовлением заключается только в серийности и масштабах производства. Безусловно, производство наркотиков всегда совершается с целью сбыта. Так же очевидно, что изготовление наркотических средств и психотропных веществ может совершаться как без цели сбыта, так и с целью сбыта изготовленных предметов. Толкование ст. 228 и 228' УК РФ требует сделать вывод, что изготовление с целью сбыта наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов не может квалифицироваться по ст. 228', поскольку оценивать их как производство нельзя, а в ст. 228 УК РФ изготовление должно совершаться без цели сбыта наркотиков.

Незаконная перевозка - умышленные действия лица, которое перемещает без цели сбыта наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги из одного места в другое, в том числе в пределах одного и того же населенного пункта, совершенные с использованием любого вида транспорта или какого-либо объекта, применяемого в виде перевозочного средства, а также в нарушение общего порядка перевозки указанных средств и веществ, установленного статьей 21 Федерального закона «О наркотических средствах и психотропных веществах». А под незаконной пересылкой следует понимать действия лица, направленные на перемещение наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов адресату (например, в почтовых отправлениях, посылках, багаже с использованием средств почтовой связи, воздушного или другого вида транспорта, а также с нарочным при отсутствии осведомленности последнего о реально перемещаемом объекте или его сговора с отправителем), когда эти действия по перемещению осуществляются без непосредственного участия отправителя¹⁰.

Таким образом, разграничение между незаконной перевозкой и пересылкой осуществляется преимущественно в зависимости от участия лица в самом процессе. В том случае , если лицо само осуществляет перемещение наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, то имеет место перевозка таких средств и веществ. В том же случае , если лицо использует средства почтовой связи или курьеров, не осведомленных о природе перемещаемого объекта, то речь будет идти уже о пересылке.

Также следует отметить, что в отличие от ст. 228 УК РФ в ч. 1 ст. 2281 УК РФ размер наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов не должен быть крупным. Это значит, что количество, объем и размеры предмета данного преступления могут быть любыми.

§ 5. Нарушение правил оборота наркотических средств или психотропных веществ (ст. 228² УК)

Данный состав преступления имеет более широкий предмет: он включает в себя не только наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги, но также вещества, инструменты и оборудование, используемые для изготовления наркотических средств или психотропных веществ, находящихся под специальным контролем, а также для культивирования растений, используемых для производства наркотических средств или психотропных веществ.

Также данные преступления различаются по виду состава преступления: нарушение правил оборота наркотических средств и психотропных веществ образует материальный состав, т.е. преступление закончено с момента утраты наркотических средств и психотропных веществ, иных предметов, перечисленных в диспозиции статьи. В связи с этим необходимо доказать причинно- следственную связь между нарушением установленных правил оборота наркотических средств, психотропных веществ, прекурсоров, инструментов и оборудования, находящихся под специальным контролем, и утратой этих предметов. Состав будет также оконченным тогда, когда нарушение правил культивирования растений, используемых для производства наркотических средств и психотропных веществ, повлекли полную или частичную утрату этих растений. Состав же , предусмотренный ст. 228, является формальным.

Эти преступления также можно разграничить по форме вины: незаконное приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов могут быть совершены только при наличии прямого умысла. Субъективная сторона состава, предусмотренного ст. 228² выражается как в форме умысла, так и в форме неосторожности. Лицо осведомлено о специальных правилах оборота наркотических веществ, осознает, что нарушает данные правила, которые оно обязано и могло соблюдать, и желает нарушить данные правила. Что касается отношения лица к преступным последствиям в виде утраты наркотических средств, психотропных веществ и иных предметов, то к ним отношение может быть как умышленным, так и неосторожным.

Субъекты таких преступлений различны: в составе ст. 228 субъект общий, в то время как субъект нарушения правил оборота — специальный. Им является лицо, в обязанности которого входило соблюдение данных правил либо контроль за их соблюдением.

§ 6. Хищение либо вымогательство наркотических средств или психотропных веществ (ст. 229 УК)

При разграничении таких составов преступлений, следует иметь в виду, что не образует объективную сторону преступления, предусмотренного ст. 228, лишь два способа приобретения наркотических средств или психотропных веществ — их хищение любым способом или вымогательство, поскольку указанные способы приобретения квалифицируются по ст. 229 УК РФ. Таким образом, если лицо приобрело наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги указанными выше способами, то деяние следует квалифицировать по ст. 229. при этом следует учесть, что хищение либо вымогательство наркотических средств или психотропных веществ и действия по их последующим хранению, переработке, перевозке, пересылке, сбыту надлежит квалифицировать по статье 229 УК РФ, а также с учетом конкретных обстоятельств дела – по совокупности преступлений по статье 228 или по статье 228¹ УК РФ¹¹.