Постановка вопроса о недействительности завещания до от­крытия наследства исключена независимо от того, как впоследст­вии это завещание будет квалифицировано — как оспоримое или как ничтожное. Завещатель в любой момент завещание может от­менить, никак это не мотивируя. Поэтому предъявление с его сто­роны иска о признании завещания недействительным лишено смысла. К тому же, предъявляя такой иск, он вольно или неволь­но раскрыл бы подноготную завещания, действовал бы во вред самому себе. Что касается других лиц, то предъявление ими иска о признании завещания недействительным до открытия на­следства, то есть при живом завещателе, означало бы нарушение сво­боды завещания и тайны завещания. Круг лиц, права или закон­ные интересы которых могут быть нарушены завещанием, опреде­ляется с учетом характера завещания, основания призвания возможных наследников к наследованию, наличия особых завеща­тельных распоряжений завещателя и целого ряда других обстоя­тельств. Так, законный интерес в признании недействительным завещательного отказа может иметь наследник, обремененный ле­гатом.

Пункты 3 и 4 ст. 1131 ГК перекликаются друг с другом и конк­ретизируют применительно к завещаниям общее правило, закреп­ленное в ст. 180 ГК. Не могут служить основанием недействительности завещания описки и другие незначительные нарушения порядка его со­ставления, подписания или удостоверения, если судом уста­новлено, что они не влияют на понимание волеизъявления за­вещателя.

Предусмотрено, что недействительным может быть как заве­щание в целом, так и отдельные содержащиеся в нем завещатель­ные распоряжения. При этом недействительность отдельных рас­поряжений не затрагивает остальной части завещания, если мож­но предположить, что она была бы включена в завещание и при отсутствии распоряжений, являющихся недействительными (ст. 180 ГК). Во всех указанных случаях нотариус, исполнитель завещания или суд для усвоения содержания завещания и адекватного восприятия волеизъявления завещателя должны использовать в числе других и те приемы толкования завещания, которые закреплены в ст. 1132 ГК.

Итак, сделаем выводы по главе. Завещание должно быть составлено в письменной форме и удостоверено нотариусом. Удостоверение завещания другими лицами допускается в случаях, предусмотренных Гражданским Кодексом. Несоблюдение установленных ГК правил о письменной форме завещания и его удостоверении влечет за собой недействительность завещания. В случае, когда в соответствии с правилами Гражданского Кодекса при составлении, подписании, удостоверении завещания или при передаче его нотариусу присутствие свидетеля является обязательным, отсутствие свидетеля при совершении указанных действий влечет за собой недействительность завещания, а несоответствие свидетеля требованиям, установленным Гражданским Кодексом, может являться основанием признания завещания недействительным. На завещании должны быть указаны место и дата его удостоверения, за исключением случая, когда составляется закрытое завещание.

3. Особенности исполнения завещания. Завещательные распоряжения

3.1. Исполнение завещания

Завещание совершается для того, чтобы оно было исполнено. В противном случае совершение завещания ли­шено смысла. Исполнение завещания затрудняется тем, что того, кто оставил завещание, уже нет в живых, а потому в спорных слу­чаях, которые при исполнении завещания могут возникнуть, к не­му нельзя обратиться. Правда, «присутствует» его воля, выражен­ная в завещании, и ею в первую очередь при исполнении завеща­ния и надлежит руководствоваться. В ст. 1133 ГК предусмотрено, что исполнение завещания осуществляется наследниками по заве­щанию. Закрепляя это положение, законодатель исходит из того, что при исполнении завещания разногласий между наследниками не возникнет. Если же согласия нет, а это нередко бывает, то воз­никающие между наследниками при исполнении завещания спо­ры как споры о праве гражданском подлежат разрешению в судеб­ном порядке. Завещание исполняют сами наследники, кроме слу­чаев, когда его исполнение полностью или в части осуществляет исполнитель завещания¹⁶. При исполнении завещания как наслед­ники, так и исполнители завещания должны стремиться к тому, чтобы завещание было надлежаще исполнено, чтобы воля завеща­теля была, насколько это возможно, полностью выполнена, они должны оказывать друг другу всяческое содействие в исполнении завещания, не допуская при этом расточительства в расходовании средств. Все лица, причастные к исполнению завещания, должны вести себя как добропорядочные рачительные хозяева, сверяя свои поступки с тем, как вел бы себя в подобной ситуации сам завещатель. Иными словами, при исполнении завещания и наследники по завещанию, и исполнитель должны вести себя достойно, не бросая тень ни на самих себя, ни на доброе имя заве­щателя.

Если же при исполнении завещания выясняется, что в завеща­нии есть какие-либо пробелы, неясности или неточности, то они подлежат восполнению или устранению путем толкования заве­щания и учета других, имеющих существенное значение для уста­новления предполагаемой воли завещателя обстоятельств.

Споры при исполнении завещания подлежат разрешению в су­дебном порядке не только тогда, когда они возникают между на­следниками по завещанию, но и тогда, когда они возникают меж­ду наследниками и исполнителем завещания.

Исполнитель завещания.

Завещатель может поручить исполне­ние завещания указанному им в завещании лицу, руководствуясь при этом самыми различными соображениями, никак их не моти­вируя и не объясняя. Это может быть вызвано тем, что у завещате­ля есть основания опасаться, что наследники «перегрызутся» при исполнении завещания, и он рассчитывает с помощью исполните­ля их развести. Это может быть вызвано и неопытностью наследников, и завещатель, дабы никто не злоупотребил их доверием, хочет «приставить» к ним опытного в житейских делах человека, в порядочности которого уверен. Это может быть вызвано и тем, что исполнение завещания вследствие состава наследства или иных обстоятельств требует специальных знаний, которых нет у всех наследников либо у некоторых из них. Итак, исполнение завещания может быть возложено завещателем на исполнителя в силу самых различных причин, о которых иногда можно только догадываться.

Исполнение завещания завещатель может поручить указанно­му им в завещании гражданину, который именуется душеприказчи­ком или, что то же самое, исполнителем завещания. Исполнителем завещания может быть только физическое лицо, но не обязатель­но гражданин. Это может быть и лицо без гражданства (апатрид) и иностранец. А вот юридическое лицо исполнителем завещания быть не может. Исполнителем завещания может быть как наслед­ник завещателя (причем как по завещанию, так и по закону), так и лицо, не относящееся к наследникам. Необходимо, однако, что­бы исполнитель завещания (по крайней мере, к тому моменту, когда он должен приступить к выполнению возложенных на него обязанностей) был полностью дееспособен. Если же на момент совершения завещания указанный в завещании исполнитель был полностью дееспособен, но к моменту открытия наследства дееспособность утратил или ограничен в ней, то он может, а то и дол­жен быть освобожден от выполнения своих обязанностей (п. 2 ст. 1134ГК).

Если содержание завещания сводится к тому, что в нем указа­но лицо, которому завещатель поручает осуществление своей (за­вещателя) воли в отношении наследственного имущества, то это распоряжение хотя бы должно сопровождаться оговоркой: в соот­ветствии с законом. При наличии такой оговорки можно предпо­лагать, что завещатель хотел, чтобы имущество унаследовали на­следники по закону. Если же такой оговорки нет, то завещание юридической силы, как несостоявшееся, не имеет, а к наследова­нию в приведенном примере призываются наследники по закону.

Чтобы гражданин стал исполнителем завещания, необходимо получить на то его согласие. Однако это согласие может быть дано не только при жизни завещателя (путем собственноручной надпи­си гражданина на самом завещании или в приложенном к завеща­нию заявлении о согласии гражданина быть исполнителем), но и в заявлении, поданном гражданину нотариусом в течение месяца со дня открытия наследства. Таким образом, гражданин может узнать о возложенном на него завещателем поручении быть исполните­лем завещания лишь после открытия наследства. Признается так­же, что гражданин дал согласие быть исполнителем завещания, если он в течение месяца фактически приступил к исполнению за­вещания¹⁷.

Иными словами, согласие гражданина быть исполнителем за­вещания может быть выражено как путем прямого волеизъявле­ния, так и путем совершения конклюдентных действий. Однако если это согласие выражено, то независимо от того, выражено ли оно до или после открытия наследства, прямым волеизъявлением или путем конклюдентных действий, исполнитель по его просьбе может быть освобожден от своих обязанностей судом. Кроме того, суд может освободить исполнителя от своих обязанностей и по просьбе наследников (например, вследствие нерадивости или не­добросовестности исполнителя). Однако как по просьбе самого исполнителя, так и по просьбе наследников суд может освободить исполнителя от его обязанностей при наличии обстоятельств, пре­пятствующих их исполнению.

Каково же правовое положение исполнителя завещания? Хотя в законе и говорится о том, что завещатель поручает исполнителю исполнение завещания, исполнителя нельзя рассматривать как поверенного (представителя) завещателя уже потому, что, когда исполнитель приступает к исполнению завещания, завещателя нет в живых. Исполнитель не является и поверенным наследников, хотя бы потому, что дела, связанные с исполнением завещания, он ведет от своего имени. Исполнитель по своему статусу ближе всего к попечителю (по­мощнику) совершеннолетнего дееспособного гражданина, над ко­торым учреждается патронаж (ст. 41 ГК). Нельзя, однако, сбрасывать со счетов существенное различие между патронажем и исполнением завещания с помощью исполнителя. Если при по­печительстве в форме патронажа попечитель (помощник) совер­шает юридические действия, необходимые для защиты прав и ин­тересов патронируемого, от его имени, то исполнитель завещания вправе вести дела, связанные с исполнением завещания, от своего имени. К тому же интересы наследника (на­следников), к которому подключен исполнитель завещания, могут расходиться с волей завещателя. Например, наследник не желает исполнить завещательный отказ или завещательное возложение. В этом случае исполнитель завещания, выполняя волю завещате­ля, должен требовать от наследника исполнения легата (возложе­ния). К тому же конструкция патронажа и вовсе не срабатывает, когда исполнитель завещания подключен к наследнику, не обла­дающему полной дееспособностью. Здесь уже исполнитель заве­щания должен вступать в контакт не только и даже не столько с самим наследником (иногда он и невозможен), сколько с соответствующими органами опеки и попечительства, а также опекунами (попечителями) наследника.

Чтобы исполнить завещание, исполнитель должен быть наде­лен полномочиями, которые основаны на завещании и удостове­ряются свидетельством, выдаваемым нотариусом. Полномочия представляют собой сплав прав и обязанностей, необходимых ис­полнителю для исполнения завещания.

В п. 2 ст. 1135 ГК приведен перечень мер, которые исполни­тель должен принять для исполнения завещания, причем этот пе­речень носит не исчерпывающий, а примерный характер, по­скольку сопровождается оговоркой: в том числе. Обратим внима­ние на то, что при реализации этих мер воля исполнителя завещания, обязанного с максимально возможной полнотой выполнить волю завещателя, может сталкиваться с волей наследни­ков. Так, это может иметь место в случае, предусмотренном подп. 4 п. 2 ст. 1135 ГК, когда исполнитель должен настоять на исполнении завещательного возложения или завещательного от­каза, хотя бы наследники этому и противодействовали. Приори­тетное значение в этом случае придается воле завещателя, провод­ником которой является исполнитель завещания, но если воля завещателя соответствует закону¹⁸.

В числе мер, которые исполнителем завещания должны быть приняты, на первое место ставятся меры, которые необходимы для того, чтобы обеспечить переход к наследникам причитающе­гося им наследственного имущества в соответствии с выраженной в завещании волей наследодателя и законом. И это понятно, по­скольку исполнитель завещания в первую очередь для этого и назначается. Указанная мера по отношению ко всем другим носит генеральный характер. Это подтверждает ранее высказанную мысль о том, что содержание завещания может исчерпываться на­значением исполнителя завещания. Однако оно должно сопро­вождаться оговоркой о том, что исполнитель должен обеспечить исполнение завещания в соответствии с законом. Тогда при исполнении завещания и его истолковании можно исходить из вполне разумного предположения о том, что исполнитель завеща­ния должен обеспечить переход наследственного имущества к на­следникам по закону, призванным к наследованию.

При реализации следующих мер — по охране наследства и уп­равлении им в интересах наследников полномочия исполнителя завещания нередко переплетаются с полномочиями нотариуса по месту открытия наследства (ст. 1171—1173 ГК).

Исполнитель завещания должен получить причитающиеся на­следодателю денежные средства и иное имущество для передачи их наследникам, если денежные средства и иное имущество не подлежат передаче другим лицам (ст. 1183 ГК).

Наконец, исполнитель завещания должен исполнить завещательное возложение либо требовать от наследников исполнения завещательного отказа (ст. 1135 ГК) или завещательного возложения (ст. 1139 ГК). Исполнить завещательное возложение исполни­тель завещания может и сам, в то время как исполнения завеща­тельного отказа он может требовать только от наследников. Объ­ясняется это тем, что обязанность по исполнению завещательного отказа может быть возложена в завещании только на наследников, в то время как обязанность по исполнению завещательного возло­жения при наличии условий, предусмотренных в абз. 1 п. 1 ст. 1139 ГК, может быть возложена и на исполнителя завещания (ст. 1139ГК).