1-64 (Ответы на вопросы), страница 5

Семья религиозно-традиционного права

В незападных  странах правовые системы обладают значительными отличительными признаками. В Азии и Африки очент сильны традиционалистические, консервативные тенденции, стремление приспособить право к традициям и обычаям. Правовые системы многих стран Азии и Африки не обладают той степенью единства, которая свойственна ранее охарактеризо­ванным правовым семьям. Однако у них много общего по существу и форме, все они основываются на концепциях, отличающихся от тех, которые господствуют в западных странах. Конечно, все эти правовые системы в какой-то мере заимствуют западные идеи, но в значительной мере остаются верны взглядам, в которых право понимается совсем иначе и не призвано выполнять те же функции, что в западных странах. Считается, что принципы, которыми ру­ководствуются незападные страны, бывают двух видов:

1) признается большая ценность права, но само право пони­мается иначе, чем на Западе, имеет место переплетение права и религии;

2) отбрасывается сама идея права и утверждается, что обще­ственные отношения должны регламентироваться иным путем.

К первой группе относятся страны мусульманского, индусско­го и иудейского права, ко второй - страны Дальнего Востока, Африки и Мадагаскара.

23. Социальные основы права модернизированного общества.

Можно искать в определении права его характеристику как социального регулятора, его место в жизни общества. Будем считать такой подход поиском содержательного, социального определения права. При таком подходе право может быть признано средством классового господства, средством принуждения и подавления либо средством социального компромисса. Другой подход носит специализированный институционный характер, он направлен на поиск формы права, поиск того, чем является право "на выходе" идеями, нормами, общественными отношениями. И в определении российского права нужно искать как социальную, так и институционную формулу.

При социальном подходе мы долгие годы видели в праве классовую волю, орудие и средство принудительного проведения в жизнь классовых интересов. В современных условиях, с признанием приоритета общечеловеческих ценностей, мы постепенно отходим от классовой характеристики права к признанию его средством общественного согласия, социального компромисса. Об этом уже говорилось.

Перейдем теперь к институционному подходу.

Институционная формула права должна охватить все три элемента правовой материи: и идеи, и нормы, и общественные отношения.

Правовые идеи, представления о праве составляют гуманитарную сущность права, в значительной степени характеризуют его потенциал как социального регулятора. Подход к праву как средству общественного согласия обусловливает и соответствующий подход к фундаментальным идеям права. Такими идеями могут быть признаны идеи свободы, равенства, справедливости.

Полагаем, что ближе всего к сущности права подходит идея справедливости. Этот тезис вряд ли может быть доказан логическими конструкциями. Он носит скорее концептуальный характер. Справедливость одна из наиболее гуманных и плодотворных идей в истории человечества.

Социальная справедливость это компромисс интересов отдельных людей и социальных групп. Как уже говорилось, не подавление одних интересов другими, не конфронтация людей, а нахождение согласия, компромисса составляют суть управления обществом в современных условиях. Социальная справедливость, понимаемая как компромисс, и право, понимаемое как компромисс, оказываются близкими. Функции права как средства социального компромисса полностью соответствуют природе справедливости.

На нынешнем этапе развития общества, когда оно преодолевает последствия тоталитаризма и поставило в качестве цели приближение к правовому государству, есть необходимость отказаться от прежнего классового узконормативного правопонимания. Право по своему содержанию, по своей социальной сущности является средством общественного согласия, компромисса. Таково первое приближение к истине.

24. Признаки и формы правового государства.

Современное правовое государство - это демократическое государство, в котором обеспечиваются права и свободы, участие народа в осуществлении власти (непосредственно или через представителей). Это предполагает высокий уровень правовой и политической культуры, развитое гражданское общество. В правовом государстве обеспечивается возможность в рамках закона отстаивать и пропагандировать свои взгляды и убеждения.

      Признаки правового государства:
   • Верховенство закона во всех сферах жизни общества.

   • Деятельность органов правового государства базируется на принципе разделения властей на законодательную, исполнительную и судебную.
   • Взаимная ответственность личности и государства.
   • Реальность прав и свобод гражданина, их правовая и социальная защищенность.
   • Политический и идеологический плюрализм, заключающийся в свободном функционировании различных партий, организаций, объединений, действующих в рамках конституции, наличии различных идеологических концепций, течений, взглядов.
   • Стабильность законности и правопорядка в обществе.

     Дополнительные факторы и условия становления правового государства:
   • преодоление правового нигилизма в массовом сознании;
   • выработка высокой политико-правовой грамотности;
   • появление действенной способности противостоять произволу;
   • разграничение партийных и государственных функции;
   • установление парламентской системы управления государством;
   • торжество политико-правового плюрализма;
   • выработка нового правового мышления и правовых традиций, в том числе:
    а) преодоление узконормативного восприятия правовой действительности, трактовка права как продукта властно-принудительного нормотворчества;
    б) отказ от догматического комментирования и апологии сложившегося законодательства;
    в) преодоление декоративности и декларированности юридических норм;
    г) выход юридической науки из самоизоляции и использование общечеловеческого опыта.

Государство как таковое характеризуется его всевластием, несвязанностью правом, свободой государства от общества, незащищенностью гражданина от произвола и насилия со стороны государственных органов и должностных лиц.
      В отличие от него правовое государство связано правом, исходит из верховенства закона, действует строго в определенных границах, установленных обществом, подчиняется обществу, ответственно перед гражданами, обеспечивает социальную и правовую защищенность граждан.

Формы правового госдарства.

Традиционно в науке по вопросу о соотношении государства и права различались два подхода. Первый — этатистский, исходивший из приоритета государства над правом. Согласно этому подходу право рассматривалось как продукт государственной деятельности, как его (государства) следствие. Теоретической предпосылкой является формально-догматический подход к понятию права как совокупности норм, издаваемых государством.

Другой взгляд на соотношение государства и права утвердился в русле естественно-правовых воззрений – либеральный . Сторонники так называемой школы естественного права, выводившие понятие государства из общественного договора, исходили из ограничения государством права, что, по их мнению, вытекало из нерушимости естественного закона и неотчуждаемости основанных на нем субъективных публичных прав индивида. Право возникает до образования государства.

25. Негативно-либеральная и позитивно-либеральная модель конституционализма.

конецформыначалоформыПринцип ограничения государственной власти в юридической
науке именуется «конституционализмом». Глубоких разногласий в определении данный принцип не вызывает. Однако подобное единство мнений относительно содержания конституционализма представляется кажущимся. Достаточно задаться рядом вопросов, чтобы обнаружить. Что данное понятие, несмотря на свою давность, относиться к сущностно оспариваемым. Прежде всего в контексте организации и функционирования государства и общества, достаточно важным представляется определение термина «ограничение». Как понимать ограничение - как «ограничение. - невмешательство во что-либо» или как «ограничение - вмешательство, однако основанное на праве, законе?». Или другой вопрос, который также имеет большое практическое значение: «Где пределы вмешательства государства в частную жизнь человека, достаточные для обеспечения гармонии общих и личных интересов?». Не менее актуален вопрос и о том, кто и как устанавливает данные ограничения - либо государство само себя ограничивает или это делает гражданское общество?. К тому же, как показывает исторический опыт, наличие формальной конституции вовсе не означает установления режима конституционализма в отношениях общества и государства.
Почти каждое современное государство имеет конституцию в смысле конституционной структуры и установленных процедур для ведения экономических, социальных, политических, юридических и иных дел. Но наличие в государстве конституции еще не позволяет судить о его конституционности. Конституционность государства отнюдь не исчерпывается тем, что в нем существует основной закон, возможно, закрепляющий определенный компромисс социально-политических сил, устанавливающий то или иное государственное устройство и компетенцию органов власти. Конституционность не ограничивается и тем, что этот основной закон обладает реальным и практическим действием, верховенством по отношению к остальным законам и может быть изменен лишь путем особой законотворческой процедуры. Это необходимые, но не достаточные признаки конституционализма. В государстве может быть конституция, но не может быть конституционализма, и наоборот. Было бы ошибочным полагать, что деятельность людей связана главным образом с удовлетворением общезначимых потребностей, и потому именно они преимущественно реализуют себя в политике. В действительности абсолютное большинство индивидов заняты удовлетворением самых разнообразных интересов и потребностей, в том числе чисто индивидуальных, сферой реализации которых является повседневная жизнь. В ней действия индивидов имеют спонтанный и стихийный характер и являются отражением их стремления к автономии и независимости от коллективной жизни. Повседневная жизнь индивидов, ее первичные формы составляют сферу гражданского общества. Однако многообразие повседневных потребностей и первичных форм их реализации требует согласования и интеграции устремлений индивидов и социальных групп в целях обеспечения целостности и прогресса всего общества. Равновесие и взаимосвязь общественных, групповых и индивидуальных интересов осуществляет государство посредством управленческих функций. Следовательно, глобальное общество, т.е. всеохватывающая человеческая общность, состоит из гражданского общества и государства.
Гражданское общество и государство представляют собой социальные универсалии, идеальные типы, отражающие различные стороны и состояния жизни общества, противостоящие друг другу.
Гражданское общество и государство взаимодополняют друг друга. Без зрелого гражданского общества не представляется возможным построение правового демократического государства, поскольку именно сознательные свободные граждане способны создавать наиболее рациональные формы человеческого общежития. Таким образом, если гражданское общество выступает прочным опосредующим звеном между свободным индивидом и централизованной государственной волей, то государство призвано противодействовать дезинтеграции, хаосу, кризису, упадку и обеспечивать условия для реализации прав и свобод автономной личности.
Принцип ограниченности любой власти был сформулирован либеральным деятелем эпохи реставрации Б.Констаном.

26. Свойства правового государства.

Под признаками ПГ следует понимать совокупность черт, наличие кот позволяет характеризовать государство как правовое. Свойствами же ПГ можно считать все присущие ему черты, особенности функционирования. Правовое государство - это государство, обслуживающее потребности гражданского общества и правовой экономики, назначение которого - обеспечить свободу и благосостояние. Оно подконтрольно гражданскому обществу и строится на эквивалентности обмениваемых благ, на фактическом соотношении общественного спроса и предложения, ответственно за правопорядок, который гарантирует человеку свободу и безопасность, ибо духовным фундаментом его является признание прав человека.

Правовое государство - это демократическое государство, где обеспечивается господство права, верховенство закона, равенство всех перед законом и независимым судом, где признаются и гарантируются права и свободы человека и где в основу организации государственной власти положен принцип разделений законодательной, исполнительной и судебной властей. Современное правовое государство - это демократическое государство, в котором обеспечиваются права и свободы, участие народа в осуществлении власти (непосредственно или через представителей). Это предполагает высокий уровень правовой и политическое культуры, развитое гражданское общество. В правовом государстве обеспечивается возможность в рамках закона отстаивать и пропагандировать свои взгляды и убеждения, что находит свое выражение, в частности в формировании и функционировании политических партий, общественных объединений, в политическом плюрализме, в свободе прессы и т.п.