28517 (Коммерческие организации), страница 3

Однако наряду с признаками, свойственными как всем хозяйственным обществам и товариществам, так и лишь акционерному обществу как институту, послужившему правовой основой создания общества с ограниченной ответственностью, у данного общества естественно есть и собственные признаки, которые позволяют отличать его от иных хозяйственных обществ и товариществ и особенно от акционерного общества. К ним относятся прежде всего следующие черты общества с ограниченной ответственностью:

а) доли участия в обществе с ограниченной ответственностью не оформляются с помощью ценной бумаги, как в акционерном обществе, в силу чего оборот долей (отчуждение долей) затруднен по сравнению с оборотом (отчуждением) акций, хотя последний тезис действителен применительно к акциям открытого акционерного общества и "спорен" по отношению к акциям закрытого акционерного общества;

б) уставный фонд общества с ограниченной ответственностью, как и акционерного общества, разделен на соответствующее количество частей (данный признак отсутствует в тех правовых системах, где у общества с ограниченной ответственностью может быть лишь один участник), но если в акционерном обществе - эти части равны между собой, то в обществе с ограниченной ответственностью доли участия, как правило, не стандартизированы, т.е. не равны между собой (при этом в иных правовых системах возможна стандартизация долей участия и в обществе с ограниченной ответственностью - такого подхода придерживается, например, Коммерческий закон Латвии);

в) общество с ограниченной ответственностью рассматривается как общество с переменным капиталом, в силу возможности выхода (исключения) участника, в акционерном обществе речь идет о постоянном капитале (однако данный признак также не относится к закрытому акционерному обществу по праву Республики Беларусь, поскольку участник такого общества имеет право потребовать от общества выкупа его акций по цене балансовой стоимости имущества, приходящегося на акции);

г) общество с ограниченной ответственностью является обществом с переменным капиталом также в силу того, что оно по своей природе может предусматривать возможность внесения участниками дополнительных вкладов, что, безусловно, отсутствует в акционерном обществе;

д) в обществе с ограниченной ответственностью существует правовая связь не только между обществом и его участниками (как в акционерном обществе), но и между участниками, которые совершают между собой учредительный договор;

е) в силу изложенного в предыдущем пункте общество с ограниченной ответственностью создается и действует на основе двух видов учредительных документов - учредительного договора и устава, в акционерном обществе же наличествует лишь устав;

ж) участник общества с ограниченной ответственностью в своих отношениях с обществом имеет не только права, но и обязанности, а у акционера обязанности отсутствуют, причем, это относится не только к участнику открытого акционерного общества, но и закрытого;

з) в силу изложенного в предыдущем пункте, несмотря на то что общество с ограниченной ответственностью является обществом капитала, в нем присутствует определенный личностный элемент, который влияет на деятельность общества, в акционерном обществе от личности участника практически ничего не зависит (хотя для закрытого акционерного общества также характерны остатки личного влияния);

и) участники общества с ограниченной ответственностью должны быть поименованы в учредительных документах общества, в связи с чем добиться анонимности участия в обществе невозможно, открытое же акционерное общество по своей природе анонимно (в отношении участников закрытого акционерного общества законодатель Республики Беларусь требует обязательного их отражения в списке участников, прилагаемом к уставу).

к) структура органов управления в обществе с ограниченной ответственностью по праву Республики Беларусь может быть лишь двухзвенной, структура органов акционерного общества может быть как двухзвенной, так и трехзвенной;

л) законодательство Республики Беларусь содержит требование о решении ряда вопросов в обществе с ограниченной ответственностью исключительно по единогласию между участниками, сама природа акционерного общества не предусматривает решения вопросов в высшем органе управления единогласно;

м) определенный личностный элемент в обществе с ограниченной ответственностью позволяет участникам общества исключить одного из них из общества либо участник вправе выйти из общества с выплатой ему обществом стоимости доли, природа же акционерного общества не позволяет исключить акционера либо осуществить выход акционера из общества, иначе, чем путем продажи акций иному лицу (правда, в праве Республики Беларусь, как указано выше, акционер закрытого акционерного общества вправе потребовать от общества выкупа его акций);

н) и, наконец, общество с ограниченной ответственностью по своей природе предусматривает небольшой (и, как правило, постоянный) состав участников, в силу чего законодательство Республики Беларусь указывает на то, что в случае, если количество участников превысит число предусмотренное в законодательстве, то общество с ограниченной ответственностью должно преобразоваться в открытое акционерное общество (в Республике Беларусь это число так и не установлено, в Российской Федерации это 50 участников), акционерное же общество, прежде всего речь конечно идет об открытом акционерном обществе может создаваться для привлечения значительного числа участников.

Из приведенных отличий видно, что общество с ограниченной ответственностью на современном этапе своего развития представляет собой организационно-правовую форму, обособленную и от акционерного общества и от полного товарищества, хотя значительное количество элементов, схожих с признаками акционерного общества, в нем есть, но наблюдаются и признаки, свойственные лишь обществу с ограниченной ответственностью.

В соответствии с ГК Республики Беларусь (ст.94) обществом с дополнительной ответственностью признается учрежденное двумя или более лицами общество, уставный фонд которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в пределах, определяемых учредительными документами общества в соответствии с законодательством. При экономической несостоятельности (банкротстве) одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами общества.

К обществу с дополнительной ответственностью применяются правила об обществе с ограниченной ответственностью постольку, поскольку иное не предусмотрено законодательством.

Исходя из определения общества с дополнительной ответственностью, приведенного в законодательстве, общество с дополнительной ответственностью фактически представляет собой модификацию общества с ограниченной ответственностью, но с одним существенным отличием: если в обществе с ограниченной ответственностью участники по общему правилу не несут никакой ответственности по обязательствам общества, то в обществе с дополнительной ответственностью существует дополнительная (субсидиарная) ответственность участников по обязательствам общества, причем, солидарно между собой, но не всем принадлежащим им имуществом, т.е. не полностью, а лишь в размере указанном в учредительных документах.

В силу изложенного все признаки общества с ограниченной ответственностью, за исключением отношений связанных с ответственностью участников, свойственны и обществу с дополнительной ответственностью.

По своим правовым характеристикам дополнительная ответственность участников по обязательствам общества близка к гражданско-правовому институту гарантии, присутствующему в праве Республики Беларусь (гарант субсидиарно отвечает по обязательствам должника), при этом режим указанной ответственности характеризует ее как некую дополнительную обязанность участника, напрямую не связанную с иными обязанностями участника.

Исходя из изложенного в предыдущем пункте, общество с дополнительной ответственностью гораздо больше связано с личностью участника, по сравнению с обществом с ограниченной ответственностью.

Участие в обществе с дополнительной ответственностью сопряжено для участников с риском несения дополнительной ответственности не только "за себя", но и за иного участника, в случае его экономической несостоятельности (банкротства), а поэтому личность участника имеет значение не только во взаимоотношениях участников и общества, но и участников.

Несмотря на возможность, при определенных условиях, рассмотрения общества с дополнительной ответственностью как подвида общества с ограниченной ответственностью, в котором участники взяли на себя гарантии за исполнение лишь части обязательств общества, законодатель Республики Беларусь рассматривает данные виды хозяйственных обществ, как самостоятельные организационно-правовые формы, на что указывает как структура главы 4 ГК Республики Беларусь (общество с ограниченной ответственностью и общество с дополнительной ответственностью регламентируются самостоятельными п.4 и 5), так и то, что в п.2 ст.91 ГК Республики Беларусь законодатель предусматривает возможность преобразования общества с ограниченной ответственностью в общество с дополнительной ответственностью, поэтому в силу ст.54 ГК Республики Беларусь наблюдается изменение организационно-правовой формы.

Требования к наименованию общества с дополнительной ответственностью аналогичны требованиям к наименованию общества с ограниченной ответственностью, за исключением указания в соответствии с п.2 ст.94 ГК Республики Беларусь в наименовании общества с дополнительной ответственностью слов "с дополнительной ответственностью".

Общество с дополнительной ответственностью в Республике Беларусь имеет достаточно широкое распространение, но скорее, не в силу удачной правой конструкции данной организационно-правовой формы, а в связи с особенностями регулирования минимальных размеров уставных фондов в праве Республики Беларусь.

3. Понятие, особенности создания и деятельности товариществ

В соответствии с ГК Республики Беларусь (п.1 ст.66) полным товариществом признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и солидарно друг с другом несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества.

Учитывая, что исторически конструкция полного товарищества с момента его возникновения в XI в. (в Италии) и до настоящего времени не претерпела значительного изменения в правовых системах большинства государств, ее использующих (за исключением придания полному товариществу прав юридического лица в XIX в. во Франции и перенесения этого подхода в право ряда государств, в том числе и Республики Беларусь и Российской Федерации), приведенное понятие полного товарищества соответствует дефиниции полного товарищества в различных правовых системах и в различные правовые эпохи.

На основе норм ГК Республики Беларусь можно выделить следующие основополагающие признаки правовой конструкции "полное товарищество" по законодательству Республики Беларусь:

а) Полное товарищество в праве Республики Беларусь является юридическим лицом (п.2 ст.46 ГК Республики Беларусь), т.е. выступает в имущественном обороте не как множественность лиц участников, а как единое лицо. Таким образом, участником гражданского оборота является само полное товарищество, а не полные товарищи, и сделки заключаются товарищами от имени и для товарищества и для него же порождают правовые последствия.

Как юридическое лицо полное товарищество понимается и в праве ряда иных государств, например во Франции, Италии.

Однако, по германскому, австрийскому, швейцарскому законодательству и англо-американскому праву полные товарищества не признаются юридическими лицами. В Германии, еще в 1900 г. с вводом в действие ГТУ, товарищества получили статус так называемого "относительного юридического лица", т.е. полное товарищество выступает в качестве "самостоятельной хозяйственной единицы". При этом у него есть собственное наименование (полное товарищество действует под единой фирмой), оно может быть кредитором и дебитором (приобретает права и вступает в обязательства), вправе приобретать собственность и другие вещные права на земельные участки (по германскому праву полное товарищество характеризуется с помощью конструкции "обладания складочным капиталом на праве" (zu gesamter Hand), выступать в суде в качестве истца и ответчика (абз.1 § 124 ГТУ). Таким образом, полное товарищество хотя и не является юридическим лицом (не имеет собственной правосубъектности), в определенных отношениях рассматривается как субъект.

б) Полное товарищество является коммерческой организацией вне зависимости от реализуемой им деятельности, т.е. полное товарищество существует для получения прибыли и ее распределения между участниками (п.2 ст.46 ГК Республики Беларусь).

в) Полное товарищество создается и действует на основе договора (п.1 ст.67 ГК Республики Беларусь), базисом которого являются не встречные интересы участников, а их общие (единые) интересы.