LEKCII (Теория государства и права)

Теория государства и права

Существует несколько подходов к изучению предмета:

1. государство – творец права, но очевидно, что это не всегда так, государство должно открывать право действительности

2. либеральная концепция: право – продукт жизнедеятельности общества, результат конфликта интересов людей. Основа права складывается в процессе отношений людей, а государство лишь санкционирует правила или стереотипы поведения в той или иной ситуации. Тогда государство, в случае нарушения может принуждать нарушителя к совершению некоторых действий.

Правом мы можем назвать только тот закон, который имеет основание в реальной жизни. Но нужно признать, что существуют ситуации в обществе когда государство – творец права. Например – 1917 год. Именно тогда было запущено придуманное право, которое было чисто умозрительным. В результате чего его многие не любили и не понимали, почему они должны поступать так, а не как привыкли. Поэтому, часто наряду с подобным правом, действует жестко организованный механизм навязывания новых понятий, законов, привычек и т.п., то есть прибегая гораздо чаще, чем требуется при нормальном положении дел, к законному или незаконному принуждению (репрессиям) или прибегать к террору, так как запуганными легче управлять.

Функции теории государства и права:

1. описательная (того, что видим)

2. обобщение и выявление закономерностей, это необходимо для получения знания о поведении изучаемого явления

3. прогностическая (что нас ждет)

4. наука должна давать практике рекомендации по коррекции существующего положения

Предмет и методы исследования:

1. исходя из функций теория государства и права проявляет взаимодействия общества с государством и правом

2. механизм государственности (госаппарат) – как действует, как существует

3. понятие власти (- способность навязать свою волю другому).

Ново??? деятельность государства, как раз и будет связывать деятельность государства с правовой системой.

Убеждение – метод принуждения граждан к исполнению права, причем самый массовый. Если же мы “не убеждаемся” тогда государство может принудить к выполнению норм.

Государство – система управления в обществе. Во всяком обществе помимо внешнего регулирования существует и саморегулирование (когда большинство проблем управления решаются самим обществом).

Право. Всякое право предполагает соглашение. Например, при конфликте между 2 людьми, но если они не договорятся, то начнут действовать каждый в своих интересах, то это будет произвол по отношению друг к другу. Произвол может быть не только по отношению друг к другу, но и со стороны чиновников.

Источником права, точнее пути по которому шло развитие права:

1. писанное право (законодательства, нормативные акты), это характерно для Европы, но издать и ознакомить – мало.

2. Судебные прецеденты (англосаксонское право), когда основная роль – у суда. (Что написано в конституции объясняет суд)

Способы функционирования права.

// ничего не понятно//

Право есть общественное отношение, а государство только портит эти отношения (точка зрения 20-х годов ???).

Реализация права обычно происходит добровольно, но если граждане начинают его нарушать, за этим следует юридическая ответственность.

Существует несколько подходов к пониманию методологии:

1. изучение методов исследования

2. но еще и сама совокупность методов применяемых в действительности

3. ну и методология – как средство получения нового знания

Способы получения знаний:

1. дедуктивный (из уже имеющихся)

2. изучение непосредственно объекта

??? может быть дифференцирована на 3 группы:

I. общефилософский (то же что диалектическая логика)

1) Законы

a) Единства и борьбы противоположностей (мир – всегда в движении, но в круговом – по Аристотелю)

b) Переход количества в качество

c) Отрицание отрицания (новое всегда отрицает старое и наоборот)

2) Содержания и формы (по Гегелю: всякая форма содержательна, всякое содержание – формировано)

3) Сущность и явление (в каждом из явлений можно выделить сущность, определенные закономерности)

4) Общее и единичное

Вот эти элементы применяются при изучении государственной и правовой системы.

II. Общенаучные методы из которых самый применяемый

1) Теория систем или системный анализ

a) Элементы и структура (всякая система состоит из элементов находящихся в структуре), где элемент – наименьшая дробная часть целого, сохраняющая качественные признаки целого (правовая норма, государственный институт)

b) Динамическая устойчивость и надежность; они находятся в обратной зависимости. Динамическая устойчивость – способность системы приспосабливаться к изменениям среды, а надежность характеризует способность системы выдерживать пиковые нагрузки.

c) Управления и самоуправления. Управление – поддержание системы в заданном состоянии. Самоуправление - механизм приспособления системы к среде

2) Сравнительного правоведения, которое нужно для сравнения положительного правового опыта других стран и выявление их сильных и слабых сторон и выработка рекомендаций по их улучшения, а вторая задача: постепенного сближения правовых систем разных стран (после подписания договора об общем рынке в 54 году)

III. Количественные методы (с помощью ЭВМ)- возможность автоматического поиска нормативных актов, а в последствии автоматическое моделирование юридических норм

Методы познания юридической действительности:

1. толкование права (- уяснение для себя и объяснения для других), различают несколько разновидностей толкования:

• субъект толкования, от которой зависит юридическая сила толкования

• по объему , в широком или узком смысле

• по способам (историко-социальное – исходя из государственно-правовой ситуации)

по отношению общества к государственно-правовой действительности

Общество – совокупность людей, находящихся в политических, экономических и других взаимоотношениях. В человеке нас интересует

1. социально-правовое положение которое характеризуется его

• автономностью от общества (материальной или моральной)

• способностью человека противопоставить себя обществу.

2. Гражданством, то есть совокупность его прав, свобод, обязанностей предоставляемых ему государством

В философии и социологии существует 2 способа взаимодействия человека и общества:

1. Европейский: интересы личности всегда впереди интересов общества (например Америка)

2. Восточный – противоположен европейскому.

Структура общества:

 Функциональная

 Экономические отношения

 Отношения собственности

 Наличие отношений обмена или распределения

 Финансовые взаимодействия

 Политические

 Наличие плюрализма

 Возможно ли участие граждан в формировании госаппарата

 Действует ли принцип разделения властей (в каждом государстве действуют как центробежные, так и центростремительные силы и один из выходов – разделение властей на законодательную, исполнительную и судебную с возможностью влиять и контролировать друг друга)

 Духовные отношения

 В чьей собственности средства массовой информации

 Кто формирует систему образования

 Наличие или отсутствие единой государственной идеологии

 Способы формирования общественного сознания

 Теория классов – характеризует наличие социальных групп, классов, находящихся между собой в юридической, политической и экономической зависимостях

Правовая культура

Правовая культура представляет собой ???, у нас правда вместо слова “культура” чаще употребляется термин “цивилизация”. Культура представляет собой результат духовной и материальной деятельности человека и представляет собой:

• социальные нормы (правила по которым люди действуют и которые обеспечивают стабильное функционирование общества)

• наука, культура и ее результаты

• инфраструктура Поэтому правовая культура – составная часть общей культуры и делится на :

 нормотворчество (издание юридических норм и придание правовым нормам юридического аппарата) либо государственное придумывание или санкционирование уже сложившихся

 знание гражданами правовых норм

 правосознание (совокупность знаний, представлений, оценок и отношений существующей правовой действительности)

 по глубине можно различать

• бытовое правосознание

• профессиональное (юристы-практики)

• теоретическое или научное

 по общности

• индивидуальное правосознание

• групповое

• общественное (равнодействующая) – складывается в общественной практике и выражается в суждениях граждан

 закон послушания (лучше плохая норма, чем ее полное отсутствие), когда все поступают одинаково

Понятие права.

1. Теологическая теория. Некое первосущество создав человека предписало ему какой-то набор правил (у христиан – 10 заповедей)

2. Намботивистическая (Ганс Хельбр – основоположник) – предполагает, что существует некая основная норма, которая дана каждому человеку для его ощущения, социально активные люди и формируют, согласно своим ощущениям, конституционное право (-второй уровень норм), затем избранные народом законодатели, на их основе формируют текущиее законодательство, а судьи и администраторы приспосабливают его к реальности

3. Теория естественного (возрожденного) права. Возникло в XVIII веке. Его развитием занимались: Копс, Руссо, Радищев, … . Они полагали, что каждый человек рождается с некоторым набором естественных и неотчуждаемых прав (все равны), затем в результате каких-то конфликтов возникла необходимость в механизме реализации этих прав (так как не все согласны, что “мои права кончаются там, где начинается свобода другого”). Для соблюдения этих прав нам и пришлось отдать их часть государству.

4. Марксистская теория. Право – воля господствующего класса, облеченная в форму закона и опирающаяся на принуждение со стороны государства. Первоначально теория происхождения и понятия права строилась на концепции, в которой право рассматривалось или как общественное отношение или как правовое отношение. Государство видит совокупность отношений, которые и оформляют в виде закона. Эта точка зрения была раскритикована в 38 году и право стало пониматься, как система правил поведения отражающих господствующий способ производства и социально-экономическую формацию, установленных или санкционированных государством. Это чисто нормативная точка зрения.

5. Социологическая школа права. Впервые – профессором Юби. Широкое распространение получила в США. Другое название – гарвардская школа. Социологи исходили из того, что право формируется из общественной практики, но свое юридическое закрепление находит в судебных решениях.

Существенные признаки права.

1. нормативность - усредненное поведение ставшее типичным.

2. Общеобязательность.

3. Санкционирование государством

4. Возможность при своей реализации опираться на принуждение.

Право – система общеобязательных норм санкционированных государством и опирающиеся в своей реализации на принуждение со стороны государства.

Элемент права – наименьшая дробная часть сохраняющая качественные признаки целого – правовая норма.

Правовая норма – общеобязательное поведение сложившееся в общественной практике (в результате многократной повторяемости этого отношения) санкционированное государством и опирающееся на возможность принуждения со стороны государства.

Правовые нормы классифицируются:

1. по степени обязательности

1. императивные (обязательные)

2. диспозитивные (несколько вариантов)

3. рекомендательные

1. по содержанию правомочия в норме

1. нормы содержащие запреты

2. обязывающие

3. управомачивающие

Любая правовая норма определяет структуры по формуле “если … то … иначе …” .

1. Гипотеза, которая представляет собой отношение условий при наличии которого норма действует. Юридические факты содержащиеся в гипотезе – факты объективной реальности, с которыми право связывает наступление тех или иных юридических последствий

• простые (одно условие

• сложные

1. Диспозиция – собственно правило поведения.

• императивные

• диспозитивные

• рекомендательная

или

• простые

• сложные

1. Санкция – те нежелательные последствия, которые могут на ступить в результате ненадлежащего исполнения диспозиции

• право восстанавливающая

• наказательная

Правовые нормы – теоретическая абстракция.

Соотношение правовой нормы с иными социальными и техническими нормами.