Велби_шпаргалка_по_международному_частному_праву (947603), страница 3
Текст из файла (страница 3)
Одни ученые стоят на позиции недопустимости двойной отсылки, т. е. коллизионная норма может отсылать только к национальным материальным нормам. Другие, наоборот,отстаивают допустимость двойной отсылки, т. е.коллизионная норма может отсылать и к материальным, и коллизионным нормам внутринационального права.Обратную отсылку принимают Австрия, Венгрия,Румыния и отвергают Египет, Греция.В Российской Федерации обратная отсылка запрещена ст. 1190 Гражданского кодекса и применяется как исключение:1.
Любая отсылка к иностранному праву в соответствии с правилами настоящего раздела должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не кколлизионному праву соответствующей страны, заисключением случаев, предусмотренных п. 2 настоящей статьи.2. Обратная отсылка иностранного права можетприниматься в случаях отсылки к российскому праву,.тшш_!Привязкой данной нормы является указание на законодательство государства, гражданином которогоявляется вступающий в брак. Если субъектом отношений является лицо без гражданства, то привязкаотсылает к закону той страны, где он имеет постоянное место жительства.
В теории выделяются коллизионные привязки разных видов. Перечислим некоторые из них:• привязка к закону места нахождения вещи (например, нормы ГК, применяемые в наследственном праве);• привязка к закону места регистрации (например,определения личного закона юридического лицана основании норм ГК (ст. 1202): «Личным законом юридического лица считается право страны,где учреждено юридическое лицо...»);• привязка к закону того государства, гражданиномкоторого является физическое лицо (например,нормы Семейного кодекса РФ (ст. 162 «Установление и оспаривание отцовства (материнства»):«Установление и оспаривание отцовства (материнства) определяются законодательством государства, гражданином которого является ребенокпо рождению».).По своему уровню в пределах Российской Федерации существуют только федеральные законы, так какна основании ст.
71 Конституции РФ федеральноеколлизионное право находится в ведении РФ.определяющему правовое положение физическоголица (ст. 1195-1200 ГК РФ).То есть на основании п. 2 ст. 1190 ГК РФ обратнаяотсылка к иностранному праву может приниматься вслучаях:• определения личного закона физического лица(ст. 1195 ГК);• определения права, подлежащего применениюпри определении гражданской правоспособностифизического лица (ст. 1196 ГК);• определения права, подлежащего применениюпри определении гражданской дееспособностифизического лица (ст.
1197 ГК);• определения права, подлежащего применениюпри определении прав физического лица на имя(ст. 1198 ГК);• определения права, подлежащего применению копеке и попечительству (ст. 1199 ГК);• определения права, подлежащего применениюпри признании физического лица безвестно отсутствующим и при объявлении физическоголица умершим (ст. 1200).Также в теории существует вопрос относительноприменения отсылки к праву третьей страны.В Российской Федерации отсылка к праву третьегогосударства также запрещена.Комментарии ЮНСИТРАЛ по организации арбитражного разбирательства, Согласительный регламент ЮНСИТРАЛ.Конвенция ООН от 9 декабря 1988 г.
«О международных переводных векселях и международных простых векселях» регулирует отношения по международным простому и переводному векселям. В преамбуле закреплено:1. Настоящая Конвенция применяется к международному переводному векселю, озаглавленному«Международный переводный вексель (КонвенцияЮНСИТРАЛ)» и содержащему, кроме того, в своемтексте слова: «Международный переводный вексель(Конвенция ЮНСИТРАЛ)».2. Настоящая Конвенция применяется к международному простому векселю, озаглавленному«Международный простой вексель (КонвенцияЮНСИТРАЛ)» и содержащему, кроме того, в своемтексте слова: «Международный простой вексель(Конвенция ЮНСИТРАЛ)».3. Настоящая Конвенция не применяется к чекам.Международная торговая палата (МТП) основана в1920 г.
Ею приняты Международные правила толкования торговых терминов «Инкотермс», имеющиезначение для МЧП.му же данная ситуация в стране удобна и для системы правоприменителей - начиная с государственных органов (исполнительных, судебных) и заканчивая физическими лицами - гражданами даннойстраны.Так что наряду с общеизвестной проблемой простой коллизии законов в МЧП существует и болеередкая коллизия норм двух государств, одно из которых имеет несколько правовых систем.Первоначальной причиной применения правадругого государства, очевидно, было просто наличие данного права и отнесение его по своей природе к другой правовой системе, которая несколькоиначе проводила закрепление регулирования техже институтов, а также других, не известных правовой системе другого государства.
Другой причинойбыло понимание теоретиков и практиков праватого, что к субъектам МЧП не может быть в полноймере применено национальное законодательство,так как необходимо учитывать их правовой статуспо национальному праву.Одновременно учитывались собственные внутренние интересы государства. Поэтому иностраннымсубъектам предоставляется обычно неполный объемправ в сравнении с гражданами и юридическими лицами данного государства. Это обусловлено возможностью злоупотребления своими правами даннымисубъектами иностранного права.-л13.
Квалификация в международном частном праве14. Публичный порядок в международномчастном правеНаряду с общепринятыми и общеизвестнымиюридическими понятиями, которые знакомы всемправовым системам и которые применяются единообразно в одном и том же значении во всех государствах, встречаются более редкие понятия или известные разным правовым системам с разнымизначениями.В процессе применения нормы всегда появляетсяпроблема квалификации, особенно важен данныйаспект в МЧП.В теории МЧП существуют следующие виды квалификации:• квалификация по праву государства, которомупринадлежит иностранный субъект. В российском законодательстве этот принцип тоже закреплен.
Но он применяется в виде исключения.Возможность квалификации по МЧП предусматривается в виде исключения. МЧП может применяться,только если понятия не известны или известны вдругом значении. Данное положение может сложиться, если стороны принадлежат к континентальной иобщей системе права или когда институт заимствуется одной правовой системой у другой и получаетиное,отличное значение;Оговорка о публичном порядке - один из способовограничения действия иностранного права на территории своего государства, причем этот способ прикрыт таким названием и общеполезными целями.Так, например, типовой Закон ЮНСИТРАЛ отрансграничной несостоятельности 1997 г. гласит:«Ничто в настоящем Законе не препятствует судуотказать в принятии мер, регулируемых настоящимЗаконом, если соответствующая мера будет явнопротиворечить публичному порядку настоящего государства».В российском праве регулирование данного института международного частного права закреплено в ст.
1193 ГК: «Норма иностранного права, подлежащая применению в соответствии с правиламинастоящего раздела, в исключительных случаях неприменяется, когда последствия ее примененияявно противоречили бы основам правопорядка(публичному порядку) Российской Федерации. В этомслучае при необходимости применяется соответствующая норма российского права.Отказ в применении нормы иностранного права неможет быть основан только на отличии правовой, политической или экономической системы соответствующего иностранного государства от правовой, по-15.
Правила установления содержания иприменения иностранного права в России и в иностранных государствах16. Взаимность в международном частномправе. РеторсииВ Российской Федерации установлено следующееправило установления содержания норм иностранного права в ст.1191 ГК:«При применении иностранного права суд устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве.В целях установления содержания норм иностранного права суд может обратиться в установленномпорядке за содействием и разъяснением в Министерство юстиции Российской Федерации и иные компетентные органы или организации в Российской Федерации и за границей либо привлечь экспертов.Лица, участвующие в деле, могут представлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного права, на которые они ссылаются в обоснование своих требований или возражений, и иным образом содействовать суду в установлении содержания этих норм.По требованиям, связанным с осуществлениемсторонами предпринимательской деятельности, бремя доказывания содержания норм иностранного права может быть возложено судом на стороны.Если содержание норм иностранного права, несмотря на предпринятые в соответствии с настоящейстатьей меры, в разумные сроки не установлено,применяется российское право.Иностранное право подлежит применению в Российской Федерации независимо от того, применяетсяли в соответствующем иностранном государстве котношениям такого рода российское право, за исключением случаев, когда применение иностранногоправа на началах взаимности предусмотрено законом.В случае когда применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, если не доказано иное.Институт взаимности конкретизируется в отдельных нормативно-правовых актах.Появление института взаимности связано с осознанием того, что для развития связей между государствами необходима правовая определенность и равноправие в регулировании.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
