35591 (606150), страница 3
Текст из файла (страница 3)
Таким образом, на сегодняшний день можно констатировать отсутствие надлежащего правового регулирования инвестиционных отношений. ГК не содержит положений об инвестиционном договоре, не выделяет фигуру инвестора, имеющиеся федеральные законы не дают определение инвестиционному договору и не закрепляют существенных условий инвестиционного договора. Понятие инвестора в законах Республики Казахстан, посвященных инвестиционной деятельности, трактуется слишком широко, отсюда неясность относительно правового статуса инвестора. Имеющиеся в законах гарантии для инвесторов носят декларативный характер, в законах не закрепляются гарантии гражданско-правового характера, такие как переход абсолютных прав на объект инвестирования. Регулирование инвестиционных отношений подзаконными актами можно охарактеризовать как очень скудное. При этом, согласно предмету настоящего исследования, особое влияние на сложившуюся неопределенность в области инвестиционных отношений оказывает ситуация с правовым регулированием договорных отношений с участием инвестора.
2.2 Правовая характеристика договоров регулирующих инвестиционную деятельность
Четкого законодательного определения договоров, регулирующих инвестиционную деятельность, ни в Гражданском кодексе Республики Казахстан, ни в законах регулирующих инвестиционную деятельность не содержится. Следовательно, определить правовую природу данного вида договоров и рассчитать возможные риски инвесторов весьма непросто. Кроме того, признаки инвестиционного договора весьма схожи с признаками других гражданско-правовых договоров, например: простого товарищества, строительного подряда, договором участия в долевом строительстве, договором о совместной деятельности и др. Связано это, прежде всего, с тем, что законодательное закрепление данного вида гражданско-правового договора в ГК РК отсутствует. [17, c.52]
К числу основных понятий, которыми оперируют действующее инвестиционное законодательство и отечественная наука, относятся «инвестиции» и «инвестиционная деятельность», определенные в Законе РК «Об иностранных инвестициях». Согласно статьи 1 указанного закона инвестициями являются:
- движимое и недвижимое имущество и имущественные права, право удержания и другие, кроме товаров, импортируемых и предназначенных для реализации без переработки;
- акции и иные формы участия в коммерческих организациях;
- облигации и другие долговые обязательства;
- требования денежных сумм, товаров, услуг и любого иного исполнения по договорам, связанным с инвестициями;
- право на результаты интеллектуальной деятельности, включая авторские права, патенты, товарные знаки, промышленные образцы, технологические процессы, ноу-хау, нормативно-техническую, архитектурную, конструкторскую и технологическую проектную документацию;
- любое право на осуществление деятельности, основанное на лицензии или в иной форме предоставленное государственным органом.
Под инвестиционной деятельностью понимается вложение инвестиций, или инвестирование, и совокупность практических действий по реализации инвестиций. Что касается инвестирования в создание и воспроизводство основных фондов, то оно осуществляется в форме капитальных вложений. Таким образом, инвестиционная деятельность определяется как «вклад» в целях получения прибыли (дохода).
Также в законах РК содержится упоминание об инвестиционном договоре, в частности, основным правовым документом, регулирующим производственно-хозяйственные и другие взаимоотношения субъектов инвестиционной деятельности, является договор (контракт) между ними.
Ряд авторов рассматривает инвестиционный договор в узком смысле, акцентируя внимание на понятии договора в сфере строительства. Следует заметить, что инвестиционный договор имеет множество видов. Связано это с тем, что инвестирование может осуществляться в любые объекты гражданских прав. Главное, чтобы они использовались в производстве (в широком смысле), а не теряли своей ценности в процессе текущего конечного потребления. В противном случае экономическое содержание инвестиции теряет свой смысл. Согласно ст. 2 Закона «Об иностранных инвестициях» объектами инвестиционной деятельности являются вклады в любые объекты и виды деятельности, не запрещенные для таких инвестиций законодательными актами Республики Казахстан. Аналогичное определение закреплено и в других актах законодательства. [17, c.77]
Таким образом, в настоящее время инвестиционный договор представляет собой особый вид договора, заключаемого на основании ст. 388 ГК РК, в соответствии с которой можно заключить договор, специально не предусмотренный нормами права. Следует отметить, что инвестиционный договор определяет взаимоотношения собственников или титульных владельцев средств, вкладываемых в объекты предпринимательской деятельности, их взаимодействие в процессе реализации инвестиционного проекта, в пользовании им или эксплуатации объекта, в распределении доходов от деятельности или эксплуатации объекта, а также устанавливает право собственности на объект. Сущность всех действий организатора инвестирования ограничивается только реализацией инвестиционного проекта и последующей передачей созданного объекта инвестирования. Заключая договор, инвестор рассчитывает на получение дохода от вложения средств, причем источником дохода будет являться как предпринимательская, так и любая иная деятельность, приносящая доход.
К существенным условиям договора согласно п. 1 ст. 388 ГК РR относятся условия:
1) о предмете договора;
2) условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида;
3) условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Договор не может считаться заключенным без достижения соглашения по всем существенным условиям. Как упоминалось ранее, инвестиционный договор является непоименованным договором и не входит в систему договоров, предусмотренную ГК РК. В связи с этим в случае возникновения споров между контрагентами их взаимоотношения регулируются подразделом 2 ГК РК (общие положения о договорах), гл. 22 ГК РК. Учитывая также положения, предусмотренные ст. 388 ГК РК, единственным существенным условием инвестиционного договора, прямо предусмотренным законом, будет его предмет. Положения подобных договоров могут быть частично исключены или дополнены иными положениями в зависимости от вида договора или соглашения, вида объекта инвестирования и требований законодательства. [6, c.142]
В инвестиционном договоре должно обязательно содержаться указание на цель получения прибыли, которая является обязательной для указанного вида договора.
К отличительным признакам инвестиционного договора можно отнести следующие:
1. Основанием заключения является инвестиционный проект организатора инвестирования;
2. Долгосрочный характер договорных отношений;
3. Взаимный характер договора (предоставление инвестиций происходит в обмен на передачу будущего объекта инвестирования);
4. Коммерческий интерес сторон договора (инвестор обязан вознаградить организатора инвестирования за совершаемые им действия);
5. Консенсуальный характер договора;
6. Инвестиционный договор признается каузальным договором, поскольку действительность инвестиционного договора ставится в зависимость от ее цели, которая должна быть законной и достижимой;
7. Целевое использование переданного инвестором имущества;
8. Информационный характер отношений сторон;
9. Возможность инвестора влиять на производственную деятельность организатора инвестирования;
10. Общая долевая собственность на имущество, вложенное в качестве инвестиций;
11. Инвестиционный договор обладает организационными признаками.
Подводя итог всему вышесказанному, представляется возможным сформулировать понятие инвестиционного договора. По инвестиционному договору одна сторона (инвестор) обязуется передать инвестиции, а другая сторона (организатор инвестирования), за соответствующее вознаграждение, обязуется осуществить их вложение на основе инвестиционного проекта с целью получения инвестором в будущем от организатора инвестирования в собственность имущества в срок, установленный договором.
Инвестиционный договор является особым видом договора, специально не предусмотренного нормами гражданского законодательства, однако с развитием инвестиционно-финансовой деятельности в Республике Казахстан и значительными рисками инвесторов при заключении инвестиционных договоров в настоящее время возрастает необходимость четкой законодательной регламентации данного договора как отдельного вида гражданско-правового договора. [17, c.61]
На практике выделяют несколько групп договоров объединенных под общим названием «инвестиционные договора» или договора в инвестиционном процессе.
Инвестиционные договоры в сфере реконструкции (строительства) являются наиболее распространенными. Они различаются в зависимости от предмета договора. Например, договор о предоставлении аварийного жилищного фонда на инвестиционных условиях - предметом договора является объект недвижимости, относящийся к жилому фонду, инвестиционный договор о реконструкции чердака (мансарды) - предмет договора - нежилое помещение, входящее в состав общего имущества дома, договор об инвестиционной деятельности - предмет договора - объект недвижимости, относящийся к нежилому фонду, и др. Сторонами таких договоров являются инвестор и заказчик, права и обязанности которых составляют содержание договора. Нужно отметить, что в каждом конкретном случае содержание договора различается, т.е. на сегодняшний день нельзя выделить унифицированную модель инвестиционного договора в сфере строительства (реконструкции).
Инвестиционные договоры в сфере интеллектуальной собственности реже встречаются в практике, однако также регулируют отношения в сфере капиталовложений. Особенности инвестиционных договоров в сфере интеллектуальной собственности зависят от особенностей того объекта интеллектуальной собственности, в передаче прав на который заинтересован инвестор. Соответственно, предмет договора - права на объект интеллектуальной собственности, в создании которого заинтересован инвестор. Стороны инвестиционного договора - инвестор и автор. Содержание договора составляют права и обязанности сторон по созданию объекта интеллектуальной собственности, передаче прав инвестору на объект интеллектуальной собственности, осуществление капитальных вложений инвестором.
Подводя итог изложенному в этом разделе, можно сделать вывод, что договоры, опосредующие инвестиционную деятельность, это:
- договорные виды, предусмотренные в ГК, такие как купля-продажа, договор простого товарищества, подряд и др.;
- инвестиционные договоры, непредусмотренные в ГК, отличные друг от друга, заключаемые в сфере капитальных вложений и реализующие, помимо интереса инвестора, публичный интерес.
Инвестиционные договоры, заключаемые в сфере капитальных вложений, также неоднородны, можно выделить два различных направления в зависимости от характера прав, возникающих на объект инвестирования: это инвестиционные договоры, опосредующие передачу вещных прав и исключительных прав. К инвестиционным договорам первой группы относятся договоры по строительству (реконструкции) объектов недвижимости, а договоры инвестирования в создание объектов интеллектуальной собственности представляют вторую группу.
Заслуживает внимания позиция с отнесением инвестиционного договора к предварительным, тогда предмет договора - обязанность заключить основной договор, и в нем должны быть поименованы существенные условия основного договора. Сама передача средств, в таком случае, опосредуется договором займа. [17, c.89]
Мы полагаем, что точка зрения с отнесением имеющихся в ГК договорных типов к инвестиционному договору заслуживает внимания, однако тот или иной договор (имеются в виду договоры, названные авторами) может проявлять себя как инвестиционный, а может и не проявлять - все зависит от условий, прописанных в данном конкретном договоре, заключаемом сторонами гражданского оборота на практике, поэтому высказанные предложения не являются универсально применимыми, они ориентированы на конкретные случаи заключения договоров, опосредующих инвестиционную деятельность.
Применение уже имеющихся договорных типов к инвестиционному договору не является практически оправданным, редки случаи, когда заключаемые на практике инвестиционные договоры содержат в себе только те условия, которые характерны для формирования закрепленных в ГК договорных типов.
Считаем целесообразным выделение в качестве договорных типов ряда договоров, сложившихся в практике и опосредующих инвестиционные отношения, при этом каждый подлежащий выделению договорный тип следует называть не инвестиционным договором, а обозначать в его названии ту сферу инвестиционной деятельности, отношения в которой он опосредует (например договор по строительству (реконструкции)).
В случаях, когда договоры сходны как по лежащим в их основе материальным отношениям, так и по существенным условиям, объективно необходимым для возникновения обязательства, они соотносятся друг с другом не как типы, а как разновидности одного и того же договорного типа. Например договор о реконструкции здания и договор о реконструкции чердака соотносятся как разновидности одного договорного типа - договора о строительстве (реконструкции).
Инвестиционные договоры, наряду с отнесением их к смешанным (критерием для выделения является содержание договора), можно обозначить как непоименованные. Критерием для деления договоров на поименованные и непоименованные служит выделение или не выделение договорного типа в ГК (формальный признак). Деление договоров на contractus nominati и contractus innominati существовало еще в римском праве, Д.И. Мейер в курсе гражданского права именует такие договоры самостоятельными и несамостоятельными, именными и безымянными. Значение деления состоит в том, «что договор самостоятельный, или именной, обсуждается ближайшим образом по определениям законодательства, установленным относительно того договора, при недостатке же таких определений применяются к нему общие определения о договорах, тогда как договор несамостоятельный, или безымянный, обсуживается исключительно по общим определениям законодательства о договорах». Становится предельно ясно, что к инвестиционным, не поименованным в ГК, договорам подлежат применению общие нормы договорного права. «Нередко случается, что практика наша, не сознавая возможности существования безымянных договоров, как скоро какой-либо договор предоставляется обсуждению суда, употребляет все усилия, чтобы какими-нибудь натяжками подвести его к тому или другому виду договоров, указанному законодательством, и обсуждает его по определениям, чуждым его существенному характеру».[9, c.401 ]
Нужно заметить, что с 50-х годов. XIX века вопрос о применении норм гражданского права к непоименованным договорам остается открытым.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
