30346 (604477), страница 3

Просмтор этого файла доступен только зарегистрированным пользователям. Но у нас супер быстрая регистрация: достаточно только электронной почты!

Текст из файла (страница 3)

Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) или единоличным исполнительным органом и коллегиальным исполнительным органом (правлением, дирекцией) общества. Единоличный орган должен быть у общества во всяком случае, а коллегиальный - в случаях, предусмотренных уставом конкретного общества. Если в акционерном обществе образован коллегиальный исполнительный орган, то функции его председателя исполняет единоличный исполнительный орган. По решению общего собрания акционеров полномочия исполнительного органа могут быть переданы наемному управляющему (индивидуальному предпринимателю или коммерческой организации - "управляющей компании"), с которым заключается соответствующий гражданско - правовой договор. По общему правилу вопросы образования исполнительного органа общества находятся в компетенции общего собрания акционеров (п.8 ч.1 ст.48 Закона об акционерных обществах). Исключение может быть установлено уставом в виде указания на то, что названные вопросы относятся к компетенции совета директоров.

Закон об акционерных обществах устанавливает: "к компетенции исполнительного органа общества относятся все вопросы руководства текущей деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров или совета директоров общества". ²³ Исполнительный орган общества организует выполнение решений общего собрания и совета директоров. Таким образом, исполнительный орган общества обладает остаточной компетенцией.

На практике иногда возникают проблемы, связанные с определением размеров такой "остаточной компетенции", поскольку в Законе об акционерных обществах нет даже примерного перечня тех полномочий, которые должны закрепляться за исполнительным органом. Представляется нужным законодательно уточнить этот момент, дабы избавиться от трудностей определения полномочий исполнительных органов акционерных обществ в будущем.

Таким образом, для акционерных обществ характерна сложная трехзвенная система управления, которая предусматривает разграничение полномочий между общим собранием акционеров, советом директоров и исполнительным органом. Каждый элемент в этом перечне выполняет только собственные, определенные в уставе и внутреннем документе, функции. Четкое взаимодействие и соблюдение требований акционерного законодательства органами управления позволят максимизировать прибыль от деятельности акционерных обществ.

Глава II. Правовое регулирование создания акционерных обществ

1. Создание акционерных обществ путем учреждения

Согласно ст.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" предусматриваются два пути создания общества:

1) учреждение нового общества;

2) реорганизация существующего юридического. Проблема учреждения акционерного общества имеет несомненный теоретический и практический интерес и заслуживает тщательного исследования. Акционерное общество как субъект права возникает на основе сложного юридического состава. К числу юридических фактов, необходимых для его образования, относятся:

1) договор между учредителями, если количество учредителей более одного;

2) решение учредительного собрания (учредителя) о создании общества;

3) государственная регистрация общества регистрирующим органом.

Инициатива создания акционерного общества, разработка плана, составление проекта устава - все это падает на плечи учредителей (инициативной группы). В качестве таковых могут выступать как физические, так и юридические лица (если только хозяйственное общество-учредитель не состоит из одного лица). Инициативная группа, решившая создать общество, или организационный комитет, образованный его будущими участниками, проводит подготовительную работу, которая включает в себя: разработку необходимой для регистрации общества документации, аренду помещений, создание материальной базы общества и т.д.

Первым этапом работ оргкомитета является экономическое обоснование целесообразности создания общества. В этих целях оргкомитет разрабатывает особый документ. Его условно называют "бизнес-план", который затем обсуждается, при необходимости корректируется и после этого принимается собранием учредителей. Вторым этапом работы Оргкомитета является разработка учредительного договора и устава общества. Согласно п.5 ст.9 учредители общества заключают между собой письменный, так называемый учредительный, договор, определяющий: порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества; размер уставного капитала общества; категории и типы акций, их номинальную стоимость, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты; права и обязанности учредителей по созданию общества. Содержание письменного договора о создании общества может быть при необходимости дополнено и другими условиями, не противоречащими законодательству.

Далее следует разработка проекта устава. Он, как правило, составляется учредителями и может содержать положения, которые они сочтут нужным в нем отразить. Однако Закон определяет в п.3 ст.11 основные моменты содержания устава, причем соответствующие нормы носят императивный характер. Вместе с тем по многим обязательным позициям устава допускается многовариантный подход, что предоставляет учредителям право выбора лучшего с их точки зрения варианта. Положения по вопросам, не урегулированным в Законе, должны соответствовать основным принципам акционерного законодательства²⁴.

После проведения всех подготовительных мероприятий по созданию общества созывается учредительное собрание, перед которым стоят три задачи: принять решение об учреждении общества, утвердить устав общества и избрать органы управления общества.

Решение об учреждении общества должно отражать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по этим трем вопросам, рассматриваемым учредительным собранием именно в указанной выше последовательности. Решение об учреждении общества, утверждении его устава, а также утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых каждым учредителем в качестве оплаты за акции общества, принимается учредителями единогласно, а избрание органов управления общества осуществляется учредителями общества большинством в три четверти голосов.

Следующий важный шаг - регистрация общества. В соответствии со ст.8 Федерального закона "Об акционерных обществах": "Акционерное общество считается созданным с момента его государственной регистрации". ²⁵ На основании постановления Правительства РФ от 30 сентября 2004г. N 506 уполномоченным органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, стала Федеральная налоговая служба²⁶. Документы для государственной регистрации создаваемого акционерного общества подаются в налоговую инспекцию по месту нахождения общества (по юридическому адресу). Многочисленные практические проблемы, вызванные указанным выше Законом, связаны с тем, что он ввел, по сути, явочный порядок регистрации юридических лиц (взамен существовавшего ранее явочно-нормативного), в результате чего регистрирующие органы не могут отказать в регистрации в случаях, когда поданные документы противоречат каким-либо положениям законодательства. Обязанность по проверке достоверности сведений, содержащихся в уставе, возложена теперь на учредителей акционерного общества. Так или иначе, государственная регистрация является завершающей стадией создания акционерного общества, моментом его юридического "рождения". По завершении регистрации налоговый орган выдает Свидетельство о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц.

После государственной регистрации начинается формирование капитала общества. Согласно ст.34 Закона об акционерных обществах акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества. Не менее 50 процентов акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества.

Таким образом, правомерно выделение следующих стадий создания общества:

1) учреждение;

2) государственная регистрация. Общего названия стадиям учреждения и государственной регистрации акционерного общества в нормативных правовых актах до настоящего времени не дано. Целесообразно объединить указанные стадии под понятием "создание акционерного общества" и внести соответствующие изменения в законодательство. Введение указанного понятия позволит укоренить в сознании субъектов предпринимательской деятельности представление о том, что акционерные общества не просто регистрируются, а создаются²⁷.

2. Создание акционерных обществ путем реорганизации

В процессе осуществления деятельности юридического лица может встать вопрос о необходимости оптимизации его организационной структуры для обеспечения более устойчивого существования на рынке. Подобные изменения могут быть вызваны намерением участников общества объединить свой бизнес с другими организациями, занимающимися реализацией аналогичных товаров и услуг, либо их стремлением разделить коммерческое предприятие, если разладились отношения. Помимо прочего, в силу определенных причин может возникнуть и желание изменить существующую организационно - правовую форму предприятия, сделав выбор в пользу акционерного общества.

Такие структурные изменения оформляются посредством проведения реорганизации. Основная цель реорганизации - обеспечение устойчивости гражданских правоотношений, т. е независимости от смены их субъектов, которая достигается переходом прав и обязанностей прекращающих свою деятельность юридических лиц к организациям - правопреемникам. ²⁸

Законодательство устанавливает четыре способа создания акционерного общества путем реорганизации:

слияние;

разделение;

выделение;

преобразование.

1. Слиянием признается возникновение нового акционерного общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ, с прекращением последних. Акционерное общество может быть образовано слиянием только акционерных обществ. В иных случаях будет либо учреждение нового общества, либо преобразование. При слиянии акционерных обществ, права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему акционерному обществу.

Процедура начинается с того, что общества, участвующие в слиянии готовят проект договора о слиянии. В обязательном порядке данный договор должен содержать сведения, определенные п.3 ст.16 Закона об акционерных обществах.

Кроме того, договор о слиянии может содержать указание об аудиторе общества, создаваемого путем реорганизации в форме слияния, о регистраторе создаваемого общества, указание о передаче полномочий единоличного исполнительного органа создаваемого общества управляющей организации или управляющему, другие положения, не противоречащие федеральным законам.

Для слияния каждое из обществ должно принять решение об этом. Данное решение может быть принято только общим собранием акционеров.

Совет директоров каждого общества, участвующего в слиянии, выносит на общее собрание своих акционеров вопросы о реорганизации в форме слияния, об избрании членов совета директоров создаваемого общества. Общие собрания принимают решения по вопросу о реорганизации в форме слияния (включающее в себя утверждение договора о слиянии, передаточного акта своего общества, и устава создаваемого общества), а также решения по вопросу об избрании членов совета директоров создаваемого общества в соответствующем количестве.

Слияние относится к договорному виду реорганизации, т.е. может быть проведено только по решению общего собрания акционеров акционерного общества; ни суд, ни какой-либо иной орган не вправе обязать те или иные организации провести слияние. ²⁹

Однако воля сливающихся обществ в некоторых случаях не может быть реализована по решению государственного антимонопольного органа. При слиянии акционерных обществ, сумма активов которых по последнему балансу превышает 200 тысяч МРОТ, необходимо получить предварительное согласие антимонопольного органа, который в течение 30 дней с даты направления ходатайства о даче согласия на слияние сообщает о своем решении. ³⁰ Соответственно при отсутствии такого согласия слияние является недействительным. Если сумма активов сливающихся акционерных обществ превышает 100 тысяч МРОТ, то антимонопольный орган должен быть уведомлен о реорганизации в форме слияния в течение 45 дней после государственной регистрации нового акционерного общества.

Процедура слияния завершается государственной регистрацией, при которой в Единый государственный реестр юридических лиц вносятся: запись о создании нового акционерного общества; записи о ликвидации обществ, которые слились. Тем самым окончательно юридически оформляется акционерного общества, созданного путем слияния.

В целом же следует отметить отсутствие должной законодательной проработки процедур слияния акционерных обществ, что в ряде случаев может вести к нарушению прав и интересов тех или иных участников общественных отношений и даже к намеренному злоупотреблению недобросовестными лицами "законодательными неточностями". ³¹

2. Разделением общества признается прекращение деятельности общества с передачей всех его прав и обязанностей вновь создаваемым обществам. Акционерное общество может возникнуть в результате разделения другого акционерного общества. При разделении акционерного общества его права и обязанности переходят к вновь возникшим акционерным обществам в соответствии с разделительным балансом. Составление разделительного баланса требует особого внимания: в нем необходимо четко и взвешенно определить, какую часть активов получит каждое новое общество, и какие требования кредиторов разделяемого общества подлежат удовлетворению каждым новым обществом.

Совет директоров разделяемого общества готовит и выносит для решения общим собранием акционеров общества вопрос о реорганизации общества в форме разделения, а также вопрос об избрании совета директоров каждого создаваемого общества (если уставом создаваемого общества не предусматривается осуществление функций совета директоров общим собранием акционеров).

Решение о разделении общества должно содержать:

1) наименование, сведения о месте нахождения каждого общества, создаваемого путем разделения;

Характеристики

Список файлов курсовой работы