33175 (587520), страница 9

Просмтор этого файла доступен только зарегистрированным пользователям. Но у нас супер быстрая регистрация: достаточно только электронной почты!

Текст из файла (страница 9)

На наш взгляд, п.1 ст.14 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" должен содержать обязательные требования к актам, оформляющим правопреемство с учетом нормы абзаца второго п.2 ст.59 ГК РФ. На практике часто возникают ситуации, когда из разделительного баланса четко видно, как распределены активы и долги реорганизованного юридического лица между его правопреемниками: одному из них передана основная часть активов, а другому - почти все долги. Подобные действия являются не чем иным, как попыткой уйти от ответственности перед кредиторами.

Считаем, что такие действия необходимо предупреждать, а не искать способов судебной защиты уже нарушенного права.

Представляется, что в п.1 ст.14 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" должна содержаться норма, обязывающая заявителей представлять вместе с актом правопреемства заключение независимого аудитора, из которого должно следовать, что стоимость чистых активов общества, которое просит зарегистрировать заявитель, превышает не только уставной капитал, но и пассивы такого общества.

На основании изложенных положений представляется наиболее целесообразным законодательное закрепление мер способствующих определению должника; предупреждению применения мер солидарной ответственности, а в случае необходимости их применения - расширение сфер ее применения с возможностью использования аналогии закона. Для этого требуется:

1. Внести изменения в ст.14 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", предусматривающие, что:

Выделяющее юридическое лицо при регистрации выделяемого юридического лица должно представить в регистрирующий орган документы, подтверждающие стоимость активов, отражающие реальную возможность использования этих активов для исполнения обязательств перед кредиторами. При этом, передача активов в виде дебиторской задолженности с истекшими сроками исковой давности не может рассматриваться как передача активов.

Вместе с актом правопреемства в регистрирующий орган представляется заключение независимого аудитора, из которого должно следовать, что стоимость чистых активов общества, которое просит зарегистрировать заявитель, превышает не только уставной капитал, но и пассивы такого общества.

2. Уточнить формулировку п.4 ст.60 ГК РФ, изложив ее в следующей редакции: "Если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, вновь возникшие и продолжающие существовать юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами".

3. Дополнить п.4 Ст.60 ГК РФ положением о том, что общества, возникшие на основе реорганизованного, должны нести солидарную ответственность перед его кредиторами, если из разделительного баланса видно, что при его утверждении был нарушен принцип справедливого распределения активов и обязательств реорганизуемого общества между его правопреемниками.

Заключение

Исследование теоретических и практических проблем защиты прав кредиторов при реорганизации юридических лиц позволило выявить ряд особенностей, присущих рассматриваемой теме; сформулировать новые определения понятий; выявить пробелы в правовом регулировании; выдвинуть предложения по законодательному закреплению неурегулированных вопросов; представить на рассмотрение новые теоретические положения.

1. До настоящего времени в законодательстве нет четкого определения понятия "реорганизация".

Традиционным считалось рассматривать реорганизацию как способ прекращения юридического лица. Однако, реорганизация юридического лица представляет собой сложный юридический состав и может быть направлена не только на прекращение действующих, но и на создание новых юридических лиц. Принимая во внимание правопреемство как принципиальное отличие реорганизации юридического лица от его ликвидации, можно сказать, что реорганизация - это прекращение либо изменение организационно-правовой формы юридического лица с переходом в порядке правопреемства его прав и обязанностей к другим лицам.

2. Российское законодательство развивается по модели правового регулирования реорганизации, предполагающей наличие основного закона, регламентирующего общие признаки реорганизации (ГК РФ), а также специальных законов, развивающих и адаптирующих базовые положения к отдельным формам юридических лиц (Федеральные законы "Об акционерных обществах", "Об обществах с ограниченной ответственностью", "О государственных муниципальных и унитарных предприятиях"). Поэтому представляется необходимым не только закрепить в ГК РФ предложенное определение понятия "реорганизация", общее для всех видов юридических лиц, а также основные правила, касающиеся порядка ее проведения.

Особое внимание требуется уделять реорганизационным договорам. Действующее гражданское законодательство (Федеральные законы "Об акционерных обществах", "Об обществах с ограниченной ответственностью") предусматривает заключение договоров при осуществлении реорганизации в форме слияния и присоединения. ГК РФ не только не регламентирует условия указанных договоров, порядок их заключения, изменения, расторжения, но даже не упоминает о них. В ст.58 ГК РФ указывается лишь, что при слиянии и присоединении юридических лиц переход прав и обязанностей осуществляется на основании передаточного акта. Необходимо говорить о реорганизационных договорах как о самостоятельном правовом институте, являющемся основанием для проведения реорганизации.

В ГК РФ следует включить не только определение понятия "реорганизационный договор", но и его существенные условия, фиксирующие права и обязанности контрагентов, составляющие основное содержание соответствующего правоотношения. При этом реорганизационный договор можно рассматривать как договор, опосредующий переход всего комплекса прав и обязанностей от одного юридического лица к другому.

3. Существует объективная необходимость в совершенствовании специальных нормативно-правовых актов, касающихся порядка проведения реорганизации. Так, по общему правилу, подготовка принятия решения о реорганизации заключается в предоставлении для ознакомления участников общего собрания соответствующей информации (материалов). При этом Федеральными законами "Об акционерных обществах", "Об обществах с ограниченной ответственностью" среди требований, установленных для подготовки решения о реорганизации среди перечня информации (материалов) не содержится информации о реорганизации (реорганизационный договор, передаточный акт, разделительный баланс). Требуется внести изменения в п.1 ст.52 Федерального закона "Об акционерных обществах" и в п.3 ст.36 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", закрепив среди перечня информации (материалов), предоставляемых для ознакомления участников общего собрания, реорганизационный договор, передаточный акт, разделительный баланс.

4. Необходимо определить правовую природу передаточного акта и разделительного баланса. Передаточный акт (разделительный баланс), несмотря на выполняемые функции, не являются исключительно документами бухгалтерского учета. При этом требуется законодательно закрепить требования к акту, оформляющему правопреемство. В частности, следует указать, что в передаточном акте (разделительном балансе) должны содержаться сведения обо всех обязательствах долгового характера, а также всех правах требования, передаваемых реорганизуемым юридическим лицом своему правопреемнику, с обязательным указанием (подробной балансовой расшифровкой) числящихся по каждому кредитору и должнику денежных сумм.

В целях усиления защиты прав кредиторов при реорганизации юридического лица, а именно в период от принятия решения о реорганизации до утверждения акта, оформляющего правопреемство. Предлагается дополнить статью 57 ГК РФ пунктом 4 следующего содержания: "Учредители (участники) юридического лица либо орган юридического лица, уполномоченный на то учредительными документами, обязаны незамедлительно письменно сообщить об этом органу, осуществляющему регистрацию юридических лиц, который вносит в единый государственный реестр юридических лиц сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе реорганизации".

Необходимо внести изменение в Федеральный закон от 08 августа 2001 года №129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". В частности, требуется изменить пункт "д" части 1 статьи 14 указав, что "Выделяющее юридическое лицо при регистрации выделяемого юридического лица должно представить в регистрирующий орган документы, подтверждающие стоимость активов, отражающие реальную возможность использования этих активов для исполнения обязательств перед кредиторами. При этом, передача активов в виде дебиторской задолженности с истекшими сроками исковой давности не может рассматриваться как передача активов.

Вместе с актом правопреемства в регистрирующий орган представляется заключение независимого аудитора, из которого должно следовать, что стоимость чистых активов общества, которое просит зарегистрировать заявитель, превышает не только уставной капитал, но и пассивы такого общества".

5. Представляется, что эффективной защите прав кредиторов может способствовать детальная регламентация права кредиторов реорганизуемого юридического лица на получение информации о его реорганизации. В соответствии с пунктом 1 статьи 60 Гражданского кодекса Российской Федерации учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о реорганизации юридического лица, обязаны письменно уведомить об этом кредиторов юридического лица. В настоящее время законодательно закрепленные правила уведомления несовершенны. Необходимо внести дополнения в Гражданский кодекс Российской Федерации, а также в специальные законы об отдельных видах юридических лиц, смысл которых состоит в следующем: "Не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации юридического лица, а при реорганизации юридического лица в форме слияния или присоединения - с даты принятия решения об этом последним из юридических лиц, участвующих в слиянии или присоединении, необходимо письменно уведомить об этом кредиторов юридического лица и опубликовать в печатном издании, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении.

В уведомлении, направляемом кредиторам реорганизуемого юридического лица указывается: кем и когда было принято решение о реорганизации юридического лица; форма проводимой реорганизации, порядок и сроки ее проведения; предполагаемые правопреемники юридического лица, пропорция раздела активов и пассивов между ними; адрес для направления кредитором ответа и требований к реорганизуемому юридическому лицу".

Не уведомление кредиторов является грубым нарушением порядка реорганизации, поэтому требуется установить ответственность за невыполнение требований пункта 1 статьи 60 Гражданского кодекса Российской Федерации.

6. Перевод долга в результате универсального правопреемства при реорганизации юридических лиц является переводом долга на основании закона. Однако, в данном случае правильнее было бы говорить о "переходе долга" на основании закона как о новой категории, характерной именно для реорганизации юридических лиц. В этом смысле сама реорганизация будет юридическим фактом, порождающим переход долга. Предлагаем изменить пункт 2 статьи 60 ГК РФ, изложив его в следующей редакции:

"Кредиторы реорганизуемого юридического лица в течение 30 дней с даты направления им уведомления или в течение 30 дней с даты опубликования сообщения о принятом решении вправе письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения обязательства должником, по которому является это юридическое лицо, и возмещения убытков".

Считаем необходимым внести изменение в ГК РФ, добавив его статьей 392-1 следующего содержания: "В результате универсального правопреемства при реорганизации юридических лиц обязанности должника переходят к новому должнику на основании закона (переход долга)".

7. П.4 ст.60 ГК РФ предусматривает солидарную ответственность вновь возникших юридических лиц по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами.

Предлагаем внести изменения в законодательство, закрепив меры, способствующие определению должника, предупреждению применения солидарной ответственности, а в случае необходимости - расширение сфер ее применения с возможностью использования аналогии закона. Требуется уточнить формулировку п.4 ст.60 ГК РФ, изложив ее в следующей редакции: "Если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, вновь возникшие и продолжающие существовать юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами".

Библиографический список

1. Нормативно-правовые акты:

2. Конституция Российской Федерации [Текст]: офиц. текст. от 12.12.1993 г. // Российская газета. - 1993. - № 237.

3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) [Текст]: [Федеральный закон № 51-ФЗ, принят 30.11.1994 г., по состоянию на 30.12.2008] // Собрание законодательства РФ. - 1994. - № 32. - Ст.3301.

4. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) [Текст]: [Федеральный закон № 14-ФЗ, принят 25.12.1996 г., по состоянию на 14.07.2008] // Собрание законодательства РФ. - 1996. - № 5. - Ст.410.

5. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) [Текст]: [Федеральный закон № 146-ФЗ, принят 26.11.2001 г., по состоянию на 30.06.2008] // Собрание законодательства РФ. - 2001. - № 49. - Ст.4552.

6. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации [Текст]: [Федеральный закон № 138-ФЗ, принят 14.11.2002 г., по состоянию на 25.11.2008] // Собрание законодательства РФ. - 2002. - № 46. - Ст.4532.

7. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации [Текст]: [Федеральный закон № 95-ФЗ, принят 24.07.2002 г., по состоянию на 03.12.2008] // Собрание законодательства РФ. - 2002. - № 30. - Ст.3012.

8. О государственных и муниципальных унитарных предприятиях [Текст]: [Федеральный закон № 161-ФЗ, принят 14.11.2002 г., по состоянию на 01.12.2007] // Собрание законодательства РФ. - 2002. - № 48. - Ст.4746.

9. О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей [Текст]: [Федеральный закон № 129-ФЗ, принят 08.08.2001 г., по состоянию на 30.12.2008] // Собрание законодательства РФ. - 2001. - № 33 (часть I). - Ст.3431.

10. Об обществах с ограниченной ответственностью [Текст]: [Федеральный закон № 14-ФЗ, принят 08.02.1998 г., по состоянию на 22.12.2008] // Собрание законодательства РФ. - 1998. - № 7. - Ст.785.

11. О производственных кооперативах [Текст]: [Федеральный закон № 41-ФЗ, принят 08.05.1996 г., по состоянию на 18.12.2006] // Собрание законодательства РФ. - 1996. - № 20. - Ст.2321.

12. Об акционерных обществах [Текст]: [Федеральный закон № 208-ФЗ, принят 26.12.1995 г., по состоянию на 30.12.2008] // Собрание законодательства РФ. - 1996. - № 1. - Ст.1.

13. О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации [Текст]: [Федеральный закон № 52-ФЗ, принят 30.11.1994 г., по состоянию на 01.12.2007] // Собрание законодательства РФ. - 1994. - № 32. - Ст.3302.

14. О полномочиях федеральных органов исполнительной власти по осуществлению прав собственника имущества федерального государственного унитарного предприятия [Текст]: [Постановление Правительства РФ № 739, от 03.12.2004 г., по состоянию на 28.03.2008] // Собрание законодательства РФ. - 2004. - № 50. - Ст.5074.

15. О методических разъяснениях по заполнению форм документов, используемых при государственной регистрации юридического лица и индивидуального предпринимателя [Текст]: [Приказ ФНС РФ № САЭ-3-09/16@, от 01.11.2004 г.] // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. - 2005. - № 1. - С.29.

16. Научная и учебная литература:

17. Агарков М.М. Перевод долга. [Текст] // Право и жизнь. - 1923. - № 3. - С.25.

18. Аксенова Е.В. Некоторые проблемы правопреемства при реорганизации [Текст] // Адвокатская практика. - 2007. - № 4. - С.22.

19. Архипов Б.П. Реорганизационные договоры о слиянии и поглощении акционерных обществ. [Текст] // Законодательство. - 2002. - 10. - С.46.

20. Белов В.А. Договор перевода долга в Российском гражданском праве. [Текст] // Законодательство. - 2000. - № 9. - С.7.

21. Белов В.А. Правопреемство в связи с законодательной концепцией квалификации имущественных прав как объектов гражданских прав. [Текст] // Законодательство. - 1998. - № 6. - С.27.

22. Белякова A. M. Гражданско-правовая ответственность за причинение вреда. [Текст] - М., МГУ. 1986. - 376 с.

23. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения. [Текст] - М., Статут. 2003. - 674 с.

24. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Договоры о займе, банковском кредите и факторинге. Договоры, направленные на создание коллективных образований (Книга 5. В 2-х томах) (Том 1) [Текст] - М., Статут. 2006. - 738 с.

25. Брагинский М.И. Реорганизация и ликвидация юридических лиц по законодательству России и стран западной Европы. [Текст] - М., Юрист. 2000. - 178 с.

26. Вагайцева Т.В. Правопреемство при реорганизации юридических лиц [Текст] // Нотариус. - 2008. - № 4. - С.16.

27. Витрянский В.В. Реорганизация и ликвидация юридических лиц: забота об интересах кредиторов [Текст] // Закон. - 1995. - № 3. - С.98.

28. Гамбаров Ю.С. Курс гражданского права. Т.1. Часть общая. [Текст] - М., Статут. 2004. - 762 с.

29. Гражданское право: в 2 т. Том I: учебник [Текст] / Под ред. Суханова Е.А. - М., Волтерс Клувер. 2008. - 802 с.

30. Гражданское право: в 2 т. Том II. Полутом 2: учебник [Текст] / Под ред. Суханова Е.А. - М., Волтерс Клувер. 2008. - 836 с.

31. Гражданское право России: Курс лекций. Часть первая. [Текст] / Под ред. Садикова О.Н. - М., Норма. 2006. - 426 с.

32. Грибанов В.П. Пределы осуществления и защиты гражданских прав. [Текст] - М., Статут. 2002. - 476 с.

33. Ельяшевич В.Б. Юридическое лицо, его происхождение и функции в римском частном праве. [Текст] - М., Статут. 2000. - 672 с.

34. Жданов Д.В. Реорганизация акционерных обществ в Российской Федерации. [Текст] - М., Лекскнига. 2007. - 276 с.

35. Зайцев О.Р. К вопросу об обоснованности признания преобразования формой реорганизации [Текст] // Цивилист. - 2008. - № 2. - С.21.

36. Залесский В.В. Комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" [Текст] - М., Инфра-М. 2008. - 164 с.

37. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой [Текст] / Под ред. Садикова О.Н. - М., Инфра-М. 2008. - 856 с.

38. Комментарий к гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой [Текст] / Под ред. Абовой Т.Е., Кабалкина А.Ю. - М., Юрайт-Издат. 2008. - 834 с.

39. Комментарий к гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй [Текст] / Под ред. Абовой Т.Е., Кабалкина А.Ю. - М., Юрайт-Издат. 2008. - 876 с.

40. Комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах" [Текст] / Под ред. Шапкиной Г.С. - М., Юстицинформ. 2008. - 214 с.

41. Коровайко А.В. Реорганизация хозяйственных обществ. Теория, законодательство, практика: Учебное пособие. [Текст] - М., Норма. 2001. - 276 с.

42. Коротких О.А. Правовые аспекты перехода права собственности в случае реорганизации юридического лица [Текст] // Юрист. - 2007. - № 7. - С.27.

43. Ламсков Д.С. Защита прав кредитора при реорганизации акционерного общества [Текст] // Юрист. - 2008. - № 6. - С. 19.

44. Мартышкин С.В. Понятие и признаки реорганизации юридического лица. Автореф. дисс. канд. юрид. наук. [Текст] - Волгоград., 2000. - 36 с.

45. Мейер Д.И. Русское гражданское право. [Текст] - М., Статут. 2003. - 672 с.

46. Муравьев С. Крупномасштабная реорганизация [Текст] // ЭЖ-Юрист. - 2007. - № 18. - С.8.

47. Нам К.В. Убытки и неустойка. [Текст] - М., Волтерс Клувер. 2008. - 132 с.

48. Отнюкова Г. Исполнение обязательств. [Текст] // Российская юстиция. - 2006. - № 3. - С.27.

49. Серьезнова О.А. Федеральный закон о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей: проблемы применения [Текст] // Право и экономика. - 2007. - № 4. - С.31.

50. Соцкова А.В. Некоторые вопросы реорганизации акционерных обществ [Текст] // Юридический мир. - 2006. - № 1. - С.21.

51. Степаненко Е. Правовое регулирование института перевода долга. [Текст] // Юридический мир. - 2008. - № 10. - С.33.

52. Степанов Д.И. Аннулирование реорганизации: повод задуматься над концептуальными подходами в области создания юридических лиц [Текст] // Закон. - 2007. - № 3. - С.21.

53. Степанов Д. Закон о реорганизации, каким ему быть? [Текст] // Коллегия. - 2008. - № 8. - С.12.

54. Степанов Д.И. Правопреемство при реорганизации в форме выделения [Текст] // Вестник ВАС РФ. - 2002. - № 8. - С.103.

55. Сутягин А.В. Как быстро и без проблем ликвидировать или реорганизовать компанию [Текст] - М., ГроссМедиа. 2008. - 302 с.

56. Суханов Е.А. Из практики работы совета по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства при Президенте Российской Федерации [Текст] // Вестник гражданского права. - 2007. - № 1. - С.47.

57. Тарасенко Ю.А. Кредиторы: защита их имущественных прав: учебно-практическое пособие [Текст] - М., Юркнига. 2004. - 238 с.

58. Тархов В.А. Гражданские права и ответственность. [Текст] - Уфа., 1996. - 312 с.

59. Тебряев А.А. Некоторые вопросы правопреемства при реорганизации юридического лица [Текст] // Банковское право. - 2008. - № 2. - С.31.

60. Телюкина М.В. Реорганизация как способ прекращения юридического лица. [Текст] // Законодательство. - 2000. - № 1. - С.45-46.

61. Тимаев Ф.И. Реорганизация акционерных обществ [Текст] // Юридический мир. - 2008. - № 11. - С.22.

62. Тихомиров М.Ю. Общество с ограниченной ответственностью: реорганизация [Текст] // Адвокат. - 2007. - № 11. - С.29.

63. Трепицын Н.И. Гражданское право губерний царства Польского и русское в связи с проектом гражданского уложения. Общая часть обязательственного права. [Текст] - М., Статут. 2001. - 498 с.

64. Черепахин Б.Б. Правопреемство по советскому гражданскому праву. [Текст] - М., Юридическая литература. 1962. - 356 с.

65. Чубаров С.А. Правопреемство при реорганизации юридических лиц [Текст] // Законность. - 2008. - № 7. - С.17.

66. Шапкина Г.С. Новое в Российском законодательстве: Изменение и дополнение Федерального закона "Об акционерных обществах" [Текст] - М., Экономика и жизнь. 2002. - 476 с.

67. Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. [Текст] - М., Статут. 2005. - 652 с.

68. Яичков К.К. Права, возникающие в связи с потерей здоровья. [Текст] - М., Юрлитиздат. 1964. - 318 с.

69. Материалы юридической практики:

70. О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах [Текст]: [Постановление Пленума ВАС РФ № 19, принят 18.11.2003 г.] // Вестник ВАС РФ. - 2004. - № 1. - С.36.

71. Постановление Президиума ВАС РФ от 31.10 2007 г. по делу № 1796/07 // Вестник ВАС РФ. - 2008. - № 1. - С.41.

72. Постановление ФАС Поволжского округа от 11.01.2008 г. № А55-3076/07-6 // Вестник ВАС РФ. - 2008. - № 6. - С.69.

73. Постановление ФАС Поволжского округа от 18.12.2007 г. № А55-22333/07 // Вестник ВАС РФ. - 2008. - № 4. - С.56.

74. Постановление ФАС Поволжского округа от 13.11 2007 г. № А55-15035/07 // Вестник ВАС РФ. - 2008. - № 3. - С.71.

1 Ельяшевич В.Б. Юридическое лицо, его происхождение и функции в римском частном праве. [Текст] – М., Статут. 2000. – С. 447-449.

Характеристики

Список файлов ВКР