Просмтор этого файла доступен только зарегистрированным пользователям. Но у нас супер быстрая регистрация: достаточно только электронной почты!

Текст из файла (страница 3)

Ссылаясь на ст. 143 ГК РФ, В.А. Белов выделяет такой признак ценных бумаг, как отнесение документа к числу ценных бумаг федеральным законом о ценных бумагах или в установленном им порядке⁴³.

Во-первых, все существенные признаки любого понятия отражаются в его определении. Легальная дефиниция ценной бумаги не указывает на необходимость поименования ценной бумаги в качестве таковой федеральным законом или в установленном им порядке. Следовательно, выделяемый В.А. Беловым признак не является существенным.

Во-вторых, смысл предписания ст. 143 ГК РФ состоит в ограничении воли сторон сделать составленную бумагу о субъективном гражданском праве необходимой для его осуществления, т.е. ценной бумагой. Это предписание рассчитано не на развитую рыночную экономику, а на период становления в России рынка ценных бумаг. В развитых правопорядках не существует исчерпывающего перечня ценных бумаг. Поэтому участники оборота могут создавать документы, хотя и не названные законом в качестве ценных бумаг, но обладающие всеми признаками последних.

В-третьих, сам законодатель не всегда соблюдает требование ст. 143 ГК РФ. Так, например, в Федеральном законе «Об ипотеке (залоге недвижимости)» ⁴⁴ закладная названа ценной бумагой. Этот закон не является «законом о ценных бумагах», о котором идет речь в ст. 143 ГК РФ. Однако никто не сомневается в том, что закладная есть ценная бумага⁴⁵.

Таким образом, предписание ст. 143 ГК РФ носит временный и формальный характер. Оно не имеет отношения к понятию ценной бумаги и поэтому не должно фиксироваться в ее определении.

Рассмотрев существующие в отечественной цивилистике мнения относительно признаков ценной бумаги, обратимся к ее легальной дефиниции. Абз. 1 п. I ст. 142 ГК РФ гласит: «Ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении». Это определение страдает, по меньшей мере, четырьмя недостатками.

Во-первых, указание на имущественный характер прав, удостоверенных ценными бумагами, делает определение слишком узким: оно не охватывает содержания акций. Будучи корпоративной ценной бумагой, акция воплощает в себе не имущественное право, а личное неимущественное право членства в корпорации, из которого проистекают как имущественные, так и неимущественные права акционера⁴⁶.

Следуя мнению разработчиков ГК РФ, об имущественном характере удостоверенного ценной бумагой субъективного гражданского права, разработчики Федерального закона «Об акционерных обществах» рассматривают подтвержденные акциями права в качестве обязательственных (абз. 1 п. 1 ст. 2). Однако удостоверенное акцией отношение между акционером и акционерным обществом не является по своей природе обязательственным правоотношением. Обязательства призваны опосредствовать исключительно имущественные отношения⁴⁷. Между тем в момент приобретения права на акцию акционеру еще не принадлежат какие-либо имущественные права в отношении; акционерного общества. Для их возникновения требуется наличие дополнительных юридических фактов или их составов. Так, для возникновения у акционера права на получение дивидендов необходимо принятие органом акционерного общества решения о выплате дивидендов и включение акционера в список лиц, имеющих право на получение дивидендов (п. 3 и 4 ст. 42 Федерального закона «Об акционерных обществах»). Для возникновения у акционера права; на ликвидационный остаток необходимо принятие решения о ликвидации акционерного общества, наличие имущества у акционерного общества после завершения расчетов с кредиторами и некоторые другие юридические факты. С момента приобретения права на акцию у ее держателя возникают только некоторые неимущественные права по отношению к обществу (право на получение информации о деятельности общества, право на участие в управлении делами общества и др.). Но эти права, носящие корпоративный характер, не являются обязательственными правами. Сказанное позволяет утверждать, что акция воплощает в себе не обязательственное субъективное право, а право членства в корпорации.

Во-вторых, в легальной дефиниции ценной бумаги используется некорректное словосочетание «обязательные реквизиты». Слово «реквизит» в переводе с латыни означает требуемое ив соединении с прилагательным «обязательный» образует недопустимое с точки зрения русского языка и правил законодательной техники «масляное масло».

В-третьих, заключенная в абз. 1 п. 1 ст. 142 ГК РФ формулировка не согласуется с теми нормативными правовыми актами, которые позволяют признать документ ценной бумагой и при отсутствии в нем некоторых реквизитов.

В-четвертых, необходимость предъявления: документа для передачи удостоверенного им права необоснованно отнесена к числу признаков ценной бумаги. В науке гражданского и торгового права «предъявление ценной бумаги» традиционно рассматривается как акт ее презентации, который совершается, как правило, в отношении обязанного по бумаге лица и необходим лишь для осуществления, выраженного в ней права. Что касается приобретения этого права новым приобретателем, то в ряде случаев одним из элементов необходимого для этого юридико-фактического состава выступает не презентация бумаги, а ее вручение приобретателю. Но и необходимость вручения бумаги приобретателю как элемент юридико-фактического состава приобретения права из бумаги нельзя назвать признаком ценной бумаги, поскольку она предписана лишь для некоторых видов ценных бумаг. Так, основанием приобретения права, выраженного в ценной бумаге на предъявителя, является юридико-фактический состав, включающий в себя соглашение о переходе права собственности на предъявительскую бумагу и ее вручение приобретателю. Для приобретения права, удостоверенного ордерной ценной бумагой, также требуется вручение бумаги ее приобретателю⁴⁸. Однако право из обыкновенной именной ценной бумаги передается в порядке, установленном для уступки требований (цессии)⁴⁹, и переходит от цедента к цессионарию в момент вступления в силу договора уступки. В отношении ректа-бумаг действует принцип: право на бумагу следует праву из бумаги. Если удостоверенное ректа-бумагой право переходит к другому лицу, то последнее приобретает право собственности на бумагу независимо от того, была ли передана ему бумага.

Таким образом, содержащееся в абз. 1 п. 1 ст. 142 ГК РФ определение ценной бумаги страдает целым рядом недостатков и нуждается в корректировке.

ГЛАВА 2 ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ ПРОБЛЕМЫ ЦЕННОЙ БУМАГИ КАК ОБЪЕКТА ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО ОБОРОТА

2.1 Проблемы понятия ценной бумаги в континентальной системе права

В странах континентальной системы права целый ряд юридических документов, закрепляющих определенные имущественные права, именуются ценными бумагами, а в странах англо-американской системы эти же имущественные права – оборотными документами. Сами ценные бумаги и оборотные документы в качестве материальных носителей удостоверенных ими прав требования рассматриваются в национальных системах права как движимые вещи. Соответственно, они признаются объектами купли-продажи, хранения, залога и иных имущественных сделок, совершаемых с вещественными объектами права собственности. Защита правомочий владения, пользования и распоряжения ими как движимыми вещами обеспечивается нормами права, устанавливающими, в частности, презумпцию права собственности в отношении их обладателей как добросовестных приобретателей имущества. Обладая особой экономической сущностью, ценные бумаги и оборотные документы, как объекты вещного права, требуют специального правового режима и особого правового регулирования их оборота.

К ценным бумагам в континентальной системе права, в зависимости от содержания прав, которое выражено в бумаге и природы этих прав, относятся следующие их виды: 1) денежные бумаги, то есть бумаги, в которых выражено право требования на уплату определенной суммы денег (облигации, векселя, чеки и др.); 2) бумаги, в которых выражено право участия в акционерном обществе или компании и, следовательно, право на получение части прибыли в виде дивиденда (акции, сертификаты на акции, пользовательские свидетельства и т.д.); 3) товарные бумаги, то есть бумаги, в которых выражено вещное право, чаще всего право собственности или право залога на товары, находящиеся на каком-либо специальном основании во владении другого лица, выступающего, например, в качестве перевозчика или хранителя. Такая ценная бумага закрепляет право на получение указанного в ней товара и является одновременно средством распоряжения товаром, то есть товарораспорядительным документом (коносамент, свидетельство товарного склада и некоторые другие документы).

Ценной бумагой в континентальной системе права называется документ, определяющий взаимоотношения между выпустившим такой документ лицом и его владельцем и закрепляющий за этим владельцем определенные имущественные права, реализация которых возможна лишь при предъявлении самого документа. Так, ценной бумагой признается, «всякий документ, с которым какое-либо право связано так, что оно без этого документа не может быть ни осуществлено, ни передано другому лицу» (§ 995 Швейцарского обязательственного закона)⁵⁰. Из аналогичного понятия ценной бумаги исходят доктрина и практика и других стран континентальной системы права.

Неразрывная связь между выраженным в бумаге правом и документом проявляется в том, что его владелец может осуществлять право, выраженное в ценной бумаге, лишь только при предъявлении самой этой бумаги. Это означает, что обладание бумагой легитимирует владельца в качестве субъекта права из бумаги. К тому же такой обладатель должен быть легитимирован при соответствии этой бумаги с формой устанавливаемой законом для данного вида бумаги и реквизитов, например, путем надлежащего указания в самой бумаге. Наиболее полное воплощение связи между документом и установленным в нем правом имеется в ценных бумагах на предъявителя, когда для осуществления права достаточно лишь ее предъявления: владелец такой ценной бумаги легитимирован одним лишь фактом предъявления бумаги.

Обороту имущественных прав, основанных на ценных бумагах свойственен ряд особенностей, отражающих стремление законодателя максимально упростить юридическую технику передачи таких прав. Переход вещного права на документ является одновременно переходом обязательственного требования или другого рода права из документа, то есть того права, о котором говорит содержание документа, воплощенное в нем. В отличие от права общегражданской цессии обязательств, передача такого документа осуществляется в относительно простом порядке.

В континентальной системе права ценные бумаги классифицируются по способу легитимации управомоченного на бумагу лица. В этом отношении различают бумаги на предъявителя, именные бумаги и ордерные бумаги. Данное деление ценных бумаг имеет особое значение, ибо в зависимости от способа определения управомоченного на бумагу лица определяется порядок передачи закрепленных в ней прав.

Ценная бумага является бумагой на предъявителя, когда из содержания или формы документа следует, что в качестве субъекта права признается любое лицо, являющееся обладателем данного документа. Должник не только вправе, но и обязан предоставить исполнение владельцу, не требуя, кроме предъявления документа, какой-либо дополнительной легитимации. В качестве ценных бумаг на предъявителя могут быть выпущены коносаменты, облигации, чеки, акции и др.

Именные бумаги содержат обозначение субъекта права в тексте документа, то есть его индивидуализацию. Для некоторых видов именных бумаг для легитимации владельца в качестве субъекта права необходимо занесение его имени в специальную книгу. Так, по отношению к акционерному обществу акционером является лицо, имя которого занесено в книгу общества (§ 67 закона об акционерных обществах ФРГ § 685 Обязательственного закона Швейцарии и т.д.)⁵¹. Практика и доктрина Швейцарии исходит, однако, из того, что регистрация необходима лишь при приобретении личных, но не имущественных прав акционера.

Особенность ордерной бумаги по сравнению с именной состоит в том, что должник обязан исполнить обязательство указанному в документе лицу или приказу такого лица новому субъекту, который, в свою очередь, вправе посредством окончательного приказа передать документ дальше. Приказ оформляется посредством передаточной надписи на оборотной стороне документа (индоссамента). Таким образом, отличие заключается в характере оформления передачи бумаги, что обеспечивает ускорение ее обращения.

Весьма эффективным средством повышения оборотоспособности имущественных прав, выраженных в ценных бумагах, является наделение этих бумаг свойством, так называемой публичной достоверности. Она заключается в том, что добросовестный владелец бумаги может довериться тем формальным признакам, которые легитимируют его в качестве субъекта выраженного в бумаге права. По отношению к надлежащим образом легитимированному обладателю бумаги обязанное лицо может выдвигать лишь такие возражения, которые либо вытекают из текста самого документа, либо основаны на непосредственных отношениях между должником по документу и его обладателем (§ 796 Германского гражданского уложения ФРГ ст. 974 Обязательственного закона Швейцарии). По отношению к добросовестному владельцу документа должник не может выдвигать такие возражения, которые мог бы выдвинуть по отношению к предшественнику. Право надлежащего держателя документа, таким образом, не зависит от права на документ его предшественника⁵².

Само понятие «ценные бумаги» до сих пор не имеет четкого определения ни в теории, ни в законодательстве. В юридической литературе термин «ценные бумаги» получил довольно широкое употребление со второй половины XX столетия. Но юристы далеко расходятся между собой в вопросе определения этих бумаг. Одни ограничивают понятие ценных бумаг ордерными и безымянными бумагами; другие – причисляют к ним именные бумаги. Наиболее распространенным является определение ценной бумаги как воплощенного в документе обязательства. Впервые эта точка зрения встречается у Савиньи⁵³.

Но представляется, что наиболее полное понятие ценной бумаги могло бы быть основано на результате анализа функций, выполняемых ею в гражданском и торговом обороте. Эти функции основаны на экономической природе ценных бумаг, то есть экономической сущности и значении ценной бумаги, а юридическое значение состоит в правовом оформлении этих функций и закреплении их в законе.

Правовая природа ценных бумаг состоит в том, что они представляют собой юридические документы, то есть документы, содержание которых удостоверяет те или иные юридически значимые факты или на их основании возникшие правоотношения выполняют в обороте различные функции в зависимости от того, каково значение документа для соответствующего правоотношения. Ведь назначение права состоит в закреплении, упорядочении экономических отношений и охране (защите) экономических интересов субъектов этих отношений.

Письменное удостоверение определенных юридических фактов может иметь значение лишь для доказательства существующих правоотношений в судебном процессе. Документ в этом случае не играет роли для правоотношения. Правоотношение возникает, существует и прекращается независимо как от наличия документа, так и от его содержания. Документ находится как бы вне правоотношения и приобретает значение только в случае судебного спора, в котором ему принадлежит роль доказательства.

Но помимо процессуального документ имеет материально-правовое значение. Закон или соглашение сторон устанавливают, что наличность документа необходима для фиксации возникшего правоотношения. Существуют документы, составление которых необходимо для возникновения правоотношения (так называемые конститутивные документы). В этом случае правоотношение возникает только с момента надлежащего оформления сделки. Например, правильно составленный при участии нотариального органа документ необходим для возникновения правоотношения. Конститутивное значение документа может быть установлено так же и волею сторон: договор, признается заключенным лишь по совершении его в определенной форме, хотя бы и не требуемой законом, если стороны предварительно согласились совершить его в этой форме⁵⁴.

Материально-правовые функции принадлежат документу и в том случае, когда он имеет значение при осуществлении выраженного в нем права. В отношении целого ряда бумаг (вексель, чек, акция и т.д.) предъявление бумаги необходимо для осуществления выраженного в ней права. Такие документы называются ценными бумагами. Это понятие охватывает собой большое разнообразие бумаг: акции, облигации, вексель, чек, банковские билеты, складское свидетельство и т.д. Все эти бумаги объединяются общим признаком - необходимостью их предъявления для осуществления выраженного в них права.

Однако с этим мнением вряд ли можно согласиться, так как юридическим фактом, порождающим правоотношение является не сам документ (это лишь требуемая законом форма), а соглашение (договор) либо требование закона. Документом лишь оформляется соответствующий юридический факт; соответственно, документ имеет процессуально-правовую, а не материально-правовую силу.

Права, которые составляют содержание ценных бумаг, могут относиться к различным категориям субъективных гражданских прав. Чаще всего они относятся к обязательственным правам. Но они могут быть также вещными правами, правами членства в корпорации или, же представлять собой правомочие на совершение действий, затрагивающих чужую правовую сферу. Обязательственно-правовое содержание имеет вексель, облигация. Вещно-правовое содержание (наряду с обязательственно-правовым) имеют распорядительные товарные документы. Право членства составляет существенную часть содержания акции. В чеке содержится правомочие получить от своего имени (чекодержателя), но за чужой счет (чекодателя) платеж от третьего лица (плательщика).

Характеристики

Список файлов ВКР