29668 (587072), страница 9

Просмтор этого файла доступен только зарегистрированным пользователям. Но у нас супер быстрая регистрация: достаточно только электронной почты!

Текст из файла (страница 9)

Следует отметить, что понятие уступки включает в себя, помимо продажи, и такие действия, как мена и дарение. Уступка имущества является ничем иным, как отчуждением лица по своему усмотрению и в своем интересе этого имущества. Не относятся к уступке передача доли в доверительное управление и залог. Поскольку порядок передачи доли в уставном капитале сформулирован в диспозитивной норме, то устав общества может внести в него свои коррективы.

Из всех перечисленных в данной работе безусловных прав право продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества или ее часть одному или нескольким участникам общества имеет очень сложный характер. Это связано, во-первых, с тем, что безусловность такого права не является абсолютной (согласно п. 1 ст. 21 Закона). Реализация этого права может быть ограничена согласием других участников общества или самого общества, хотя по смыслу ст. 21, казалось бы, этого не требуется (если иное не предусмотрено уставом).

Таким образом, если уставом предусмотрено получение согласия других участников или самого общества на продажу или уступку иным образом участником своей доли (ее части), то тогда это право переходит в категорию прав с условием, где условием является получение согласия общества или других участников общества на реализацию этого права.⁶⁷

Во-вторых, как только возникает необходимость получения согласия от других участников общества или самого общества, реализация права продажи или уступки иным образом участником своей доли в уставном капитале одному или нескольким участникам общества выступает всего лишь частью сложного и крайне важного механизма перехода доли (части доли) в уставном капитале общества другому лицу (как участнику, так и к третьим лицам) и рассмотрение лишь этой части механизма применительно к уступке доли только другим участникам не создаст цельности в восприятии всего механизма. Кроме того, переход доли к третьему лицу связан с возникновением у участника таких важных безусловных прав, как:

1. Право реализовать преимущественное право покупки доли (части доли) участника общества по цене предложения третьему лицу.

Пункт 4 ст. 21 закрепляет преимущественное право покупки доли за участниками общества. Если участник предполагает передать свою долю третьему лицу посредством продажи, то он сначала обязан предложить всем участникам общества купить свою долю по назначенной участником, продающим свою долю, цене, которую он намеревался получить от третьего лица. Важно, что предложение должно быть сделано всем участникам общества, а не определенным участникам или одному из участников.

Устав общества может также содержать положение, согласно которому в случае отказа участников от покупки доли, предложенной им участником, желающим продать свою долю, само общество, обладая преимущественным правом покупки второй очереди, вправе купить эту долю по назначенной цене. Таким образом, участник, продающий свою долю в уставном капитале, обязан сначала сделать предложение о покупке всем участникам общества, затем, если это предусмотрено уставом, самому обществу, и только после отказа участников и общества приобрести продаваемую долю предложить ее третьим лицам.⁶⁸

Устав общества может предусмотреть иной (нежели определенный в п. 4 ст. 21 30-дневный) срок, в течение которого участник обязан воздержаться от предложения своей доли третьим лицам. Если устав не содержит подобного положения, а срок, установленный указанной нормой, не устраивает участников общества, они вправе определить своим соглашением иной срок. Представляется, что это соглашение участников должно содержаться в решении общего собрания участников.

Предусмотренное Законом право участников на преимущественную покупку доли участника пропорционально размерам их долей может быть изменено, если все участники общества на общем собрании единогласно проголосовали за предложение установить порядок преимущественной покупки доли непропорционально размерам долей участников.

Отметим, что преимущественное право распространяется только на покупку доли. Участники не могут претендовать на преимущественное право получения доли, если участник передает ее иным образом, чем продажа.

Нарушением преимущественного права при продаже доли считается не только продажа доли до истечения установленного срока реализации преимущественного права, неоповещение участников о предполагаемой продаже, но и продажа третьему лицу доли на иных, более льготных, условиях и по более низкой цене, чем предложение, сделанное участникам общества. Участники общества, получив извещение о продаже доли, должны отреагировать на это извещение, если они намериваются участвовать в покупке доли, таким образом, чтобы их намерения были понятны.

Уступка доли иным образом, чем продажа, не ограничена преимущественным правом участников, но устав общества может предусмотреть обязанность его участника получить согласие общества или всех остальных участников на передачу доли названными способами (дарение, мена).

Данное положение является новым для законодательства, но не для положений уставов общества. Практике российских корпораций меры ограничения перехода доли в уставном капитале уже известны. Если в уставе предусматривается необходимость получения согласия участников на передачу доли в уставном капитале иным, чем продажа, образом, то следует определить и то, как будет разрешаться вопрос в случае согласия (или несогласия) только части участников на такую передачу.⁶⁹

Возникает вопрос: необходимо ли согласие всех участников или достаточно согласия какой-либо их части на уступку доли? При буквальном толковании п. 5 ст. 21 можно заключить, что согласие должны дать все участники общества единогласно.

В данной связи отметим постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа,⁷⁰ согласно которому под получением согласия участников общества предполагается свободное и сугубо индивидуальное волеизъявление каждого участника общества, в то время как повелительный акт руководящих органов общества нельзя считать надлежащим свидетельством получения от участников ООО согласия на уступку доли, 2. Право требовать в судебном порядке перевода на себя прав и обязанностей покупателя при продаже доли (части доли) с нарушением преимущественного права покупки в течение трех месяцев с момента, когда участник общества узнал либо должен узнать о таком нарушении (п. 4 ст. 21). Срок, определенный в указанной норме, является специальным сроком исковой давности, и на него распространяются правила о приостановлении, перерыве и восстановлении сроков исковой давности (ст. 200, 202-205 ГК РФ).

Данное право опосредует имущественное участие членов хозяйственного общества в его деятельности и представляет собой возможность получения каждым участником общества части имущества данного общества, оставшегося после удовлетворения обществом в стадии ликвидации всех требований кредиторов (части ликвидационного остатка).

Важно отметить, что возможность осуществления права на ликвидационную стоимость связано именно с ликвидацией общества. Касательно различных вариантов реорганизации юридического лица, предусмотренных российским законодательством, в этих случаях все имущество реорганизуемого общества либо его часть переходит к его правопреемнику (правопреемникам).⁷¹ В то же время, права участников правопредшественника сохраняются в прежнем объеме, но в ином качестве — они превращаются в членские права по отношению к делам и капиталам правопреемника (правопреемников).

Право на ликвидационную стоимость во многом сходно с правом на участие в распределении прибыли. В связи с этим, отметим специфические характеристики рассматриваемого права в сравнении с последним.

Как и право на участие в распределении прибыли, право на ликвидационную стоимость существует в двух формах – корпоративной и обязательственной. Корпоративное право, возникая у лица с момента приобретения им статуса участника общества, реализуется лишь при наличии дополнительных юридических фактов, а именно:

1) решении общего собрания о ликвидации общества,

2) удовлетворении требований всех кредиторов общества,

3) наличии ликвидационного остатка.

Обязательственное право на получение ликвидационной стоимости имеет своим предметом не часть чистой прибыли хозяйственного общества, как это бывает в праве на распределение прибыли, а часть имущества всего общества. Осуществление обязательственного права на ликвидационную стоимость прекращает не только данное обязательственное право, но и право корпоративное (в отличие от права на получение части прибыли).⁷² Корпоративное право на ликвидационную стоимость слагается, по общему правилу, из следующих субправомочий:

1) требования созыва и проведения общего собрания участников с включением в его повестку дня вопроса о ликвидации общества;

2) требования включения в повестку дня общего собрания участников вопроса о ликвидации общества;

3) участия в обсуждении вопроса о ликвидации хозяйственного общества на общем собрании участников;

4) требования распределения ликвидационного остатка в соответствии с едиными для всех участников принципами.

Обязательственное право участия в распределении ликвидационного остатка (на ликвидационную стоимость) может включать, в зависимости от случая, одно либо два субправомочия:

1) требование выплаты причитающейся части распределенной, но не выплаченной прибыли;

2) требование выдачи имущества, соответствующего размеру ликвидационной квоты, либо выплаты стоимости причитающейся ликвидационной квоты.

Обязательственное право на ликвидационную квоту, согласно ст. 67 ГК, может иметь своим объектом, как часть самого имущества хозяйственного общества, так и стоимость данной части. Последняя ситуация будет иметь место, если предоставление такого имущества (или его части) в натуре невозможно, - например, при неделимости имущества. Этот вопрос решается участниками на общем собрании с учетом предложений ликвидационной комиссии, Норма абз. б п. 1 ст. 8 Закона об ООО с точностью воспроизводит данное положение.

Статья 58 Закона об ООО регламентирует порядок распределения имущества ликвидируемого общества между его участниками.

Право на ликвидационную квоту имеет ряд общих черт с правом на дивиденды. Поскольку ликвидация означает прекращение юридического лица без перехода прав и обязанностей к другим лицам, то данное право является последним из реализуемых участником прав, ибо после (но не вследствие) его применения само правоотношение, которое основано на участии в юридическом лице, прекращается, так как ликвидируется само общество.

Как и в случае с правом на получение части прибыли, право участника на ликвидационную квоту нельзя понимать как обязанность общества – лица, которое в конечном итоге станет обязанным. Возможность реализации этого права зависит от определенных условий, в данном случае это ликвидация общества. Процесс этот может привести к выплате участникам части имущества. Решение о ликвидации общества, в результате которой происходит выплата, так же как и решение о распределении дивидендов, принимается общим собранием. И в том, и в другом случае размер получаемого каждым участником имущества по общему правилу определяется пропорционально его доле. Имущество, полученное в результате ликвидации, так же как и дивиденды, не является формой возврата участнику его первоначального вклада.

Несмотря на ряд сходных черт, получение дивидендов и ликвидационной квоты – два разных правомочия участника, которые возникают при различных условиях и имеют принципиально разные источники выплаты.⁷³ В первом случае – это исключительно чистая прибыль, а во втором – все имущество, оставшееся после расчетов с кредиторами.

Участники ликвидированного общества могут претендовать только на то имущество, которое осталось после расчета с кредиторами общества. Тем самым гарантируются права последних как контрагентов ликвидируемого общества, имеющих к нему права требования, которые удовлетворяются в первую очередь. Только после полного их удовлетворения наступает очередь участников. Первоочередными здесь считаются требования по выплате распределенной, но не выплаченной прибыли. Это обязательственные права участников, возникшие до начала процесса ликвидации общества, а потому они приоритетны. И только потом все оставшееся имущество распределяется между участниками. Таким образом, право на ликвидационную квоту становится обязательственным лишь после выполнения всех перечисленных условий.

Согласно ст. 58 Закона об ООО, имущество ликвидируемого общества, оставшееся после завершения расчетов с кредиторами, распределяется ликвидационной комиссией между участниками общества в следующей очередности:⁷⁴

В первую очередь осуществляется выплата участникам общества распределенной, но не выплаченной части прибыли.

Во вторую очередь осуществляется распределение имущества ликвидируемого общества между участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале.

Требования второй очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований первой очереди. Если имеющегося у общества имущества недостаточно для выплаты распределенной, но не выплаченной части прибыли, имущество общества распределяется между его участниками пропорционально их долям в уставном капитале.

Как отмечает С.Д. Могилевский,⁷⁵ следует также обратить внимание, что выбор варианта расчетов с участниками (выплата стоимости части имущества в денежном выражении, либо выплата самого имущества) является прерогативой ликвидационной комиссии. Однако при выборе второго варианта согласие самого участника на получение своей части имущества обязательно.

Преимущественное право приобретения права (доли) участия в уставном капитале хозяйственного общества, в зависимости от условий своего существования и осуществления, может приобретать различные юридические формы,⁷⁶ а именно:

1) форму преимущественного права участника на покупку продаваемой другим участником третьему лицу доли участия в уставном капитале (п. 2 ст. 93 ГК; п. 4 ст. 21 Закона об ООО),

Характеристики

Список файлов ВКР