Диссертация (1173800), страница 24
Текст из файла (страница 24)
В ст. 1152 ФГК установлено, что судья может официальноуменьшить или увеличить неустойку, которая была согласована, если она явночрезмернаилинезначительна.Всякаяинаяоговоркасчитаетсянедействительной.330См. например: Rowan S. Remedies for Breach of Contract: A Comparative Analysis ofthe Protection of performance. Oxford, 2012. P.
200; Cartwright J., Vogenauer S., Whittaker S.Reforming the French Law of Obligations: Comparative Reflections. London, 2009. P. 161.331Слесарев В.Л., Кравец В.Д. Принцип соразмерности и применение судами ст. 333ГК РФ // Lex russica. N 5. 2017. С.
123.332См.: Карапетов А.Г., Савельев А.И. Свобода договора и ее пределы: в 2 т. М., 2012.Т. 2: Пределы свободы определения условий договора в зарубежном и российском праве. С.306.333Коновалов А.В. Принципы права в доктринах и законодательстве странконтинентальной правовой семьи // Журнал российского права. 2018. N 8. С. 17, 21.115Профессор Бартелеми Меркадаль334 считает, что нормы ст.
1152 ФГКсоставляют публичный порядок Франции.В.А. Канашевский335 со ссылкой на судебную практику Францииуказывает на то, что независимо от применимого права ст. 1152 ФГК будетприменяться как сверхимперативная.В обоснование этой позиции также можно сослаться на резолюциюСовета Европы «О штрафных оговорках в континентальном праве», принятуюкомитетом министров 21.01.1978 г.
Резолюция как обобщенное мнениегосударств Совета Европы рекомендует участникам снижать размер неустойкив случае ее чрезмерности (ст. 7).С учетом наличия в доктрине и практике мнений о возможностиотнесения норм о снижении неустойки к сверхимперативным, представляется,что нормы ст 1152 ФГК являются сверхимперативными.Статья 1384 Гражданского кодекса Италии дает право суду по своемуусмотрению снижать размер чрезмерной неустойки. Луиза Антоньелли и АннаВенециано относят нормы статьи 1384 к императивным336. Чантал Макуказывает, что в судебной практике Италии возможность снижения чрезмернойнеустойки является фундаментальным правом суда337. Это же мнение выраженов диссертационном исследовании Матильды Ратти, посвященному неустойке витальянском праве338.В деле339, рассмотренном судом города Роверето, решение от 15.03.2007г.
по делу № 1052/04, применимым правом было избрано право Англии. Истец334См.: Fontaine M. Ly F. Drafting International Contracts. Laiden, 2015 P. 343.См.: Канашевский В.А. Международные сделки: правовое регулирование. М.,2015. С. 71–72.336См.: Antoniolli L., Veneziano. A. Principles of European Contract Law and Italian Law.London, 2005. P. 474.337См.: Mak C. Fundamental Rights in European Contract Law.
London, 2008. P. 252.338См.: M. Ratti. Caparra confirmatoria, caparra penitenziale e clausola penale:negoziabilitàeriducibilità.Diss.2017.//URL:http://amsdottorato.unibo.it/7910/1/Tesi%20di%20dottorato%20Matilde%20Ratti.pdf.(датаобращения 30.04.2018). P. 181.339Решение Tribunale Rovereto (Италия) от 15.03.2007 по делу № 1052/04.UNIVERSAL PICTURES INTERNATIONAL No 2 BV v.
CURATELA DEL FALLIMENTO335116требовал взыскания ЗОУ (liquidated damages). Ответчик просил суд применитьст. 1384 ГК Италии и снизить подлежащую уплате неустойку. Суд отказал вприменении нормы итальянского права. Экспертное заключение о применимомправе давал Франко Феррари.Ясмин Малу и Марина Матусекова, анализируя указанное дело, приходятк выводу о том, что суд не стал применять ст. 1384 ГК Италии каксверхимперативную норму на том основании, что ЗОУ по английскому правуимеютисключительнокомпенсаторнуюнаправленность,предполагаютразумную компенсацию, в противном случае являются штрафной неустойкой(penalty). С учетом разумности санкции оснований для применения ст. 1384 ГКИталии не было340.
Вместе с тем, судом со ссылкой на п. 2 ст. 7 РимскойКонвенции (mandatory rules) сделаны существенные выводы о том, что нормаст. 1384 может быть признана сверхимперативной. Итальянская норма не былаприменена судом только на том основании, что защищаемый ею интерес ужебыл обеспечен иностранным (английским) правом.Таким образом, есть основания полагать, что нормы о снижениинеустойки в Италии относятся к сверхимперативным.Россия. В соответствии с абзацем 1 ст. 333 ГК РФ в редакции,действовавшей до 31.05.2015 г. Если подлежащая уплате неустойка явнонесоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшитьнеустойку.
Федеральным законом от 23.05.2015 г. № 70 в ст. 333 ГК РФ быливнесены значительные изменения. С 01.06.2015 г. п. 1 ст. 333 ГК РФ изложен вследующей редакции: «Если подлежащая уплате неустойка явно несоразмернапоследствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку. Еслиобязательство нарушено лицом, осуществляющим предпринимательскуюдеятельность, суд вправе уменьшить неустойку при условии заявлениядолжника о таком уменьшении».ACADEMY PICTURES S.R.L. // URL: http://www.unilex.info/case.cfm?id=1188 / (датаобращения: 06.02.2017).340См.: Lahlou Y.
Matousekova M. Chronicle of private international law applied tobusiness // International business law journal. 2009. № 2. P. 219.117В научной литературе отмечается, что у российских специалистовмеждународного частного права отсутствует единодушие по вопросу отнесенияконкретных норм права к сверхимперативным. Профессор В.Л. Слесарев, вэтой связи указывает, что по данному вопросу необходимо принятиесоответствующих разъяснений Верховным Судом РФ341.В отечественной доктрине международного частного права существуютдве позиции о возможности отнесения норм о снижении неустойки ксверхимперативным.Первая позиция сводится к отрицанию не только сверхимперативногостатуса положений ст.
333 ГК РФ, но и императивного. На взгляд авторов, этопросто диспозитивная норма отечественного права.Так, Б.Р. Карабельников, анализируя постановление ФедеральногоарбитражногосудаМосковскогоокругаот21.03.2006г.поделу№ КГ-А40/922-06, отмечает, что отказ в признании и приведении в исполнениеиностранного арбитражного решения мотивирован судом со ссылкой напротиворечие чрезмерной неустойки сверхимперативным положениям ст.
333ГКРФ.Указаннаятрактовканормыоснижениинеустойкикаксверхимперативной, по мнению автора, неуместна, а сама норма являетсядиспозитивной342, в которой закреплено дискреционное полномочие суда поуменьшению размера неустойки343.А.Н.Жильцовсчитает344,чтоотноситьконкретныенормызаконодательства к сверхимперативным нужно с особой осторожностью ввиду341См.: Слесарев В.Л., Кравец В.Д. Указ. Соч.
С. 125.См.: Карабельников Б.Р. Косвенные иски как способ узаконить нарушениероссийскими компаниями их собственных обязательств 2007. // СПС «КонсультантПлюс».343См.: Карабельников Б.Р. Исполнение и оспаривание решений международныхкоммерческих арбитражей: комментарий к Нью-Йоркской конвенции 1958 г. и главам 30 и31 АПК РФ 2002 г. 3-е изд., перераб.
и доп. М., 2008. С. 441.344См.: Жильцов А.Н. Оспаривание решений международных коммерческихарбитражей в соответствии с российским законодательством – современные тенденции //Международный коммерческий арбитраж: современные проблемы и решения : сб. ст. к 75летию Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленнойпалате Российской Федерации / под ред.
А.С. Комарова. М., 2007. С. 185.342118исключительности данного защитного механизма, в противном случаевозникает опасность чрезмерного расширения круга таких норм.На тех же позициях стоит и А.В. Асосков. По его мнению345,необоснованно широкая трактовка понятия сверхимперативных норм и егораспространение на такие положения законодательства, как нормы о снижениинеустойки, в конечном итоге приведет к неблагоприятным последствиям длякоммерческогооборота,отсутствиюпредсказуемости,нарушениютрадиционных принципов коллизионного права.В.В.Грачев346отмечает,чтослишкомширокаятрактовкасверхимперативных норм, в том числе включение в их состав ст. 333 ГК РФ,умаляет значение коллизионного регулирования и позволяет суду игнорироватьдействительную волю сторон.Существует и противоположная позиция исследователей относительносверхимперативности норм о снижении неустойки.Г.К.
Дмитриева считает347, что норма ст. 333 ГК РФ относится ксверхимперативным нормам законодательства. В отсутствие их четкогоперечня (кроме поименованных в законе) сверхимперативные нормы нужноустанавливать с учетом мнения доктрины и правоприменительной практики348.Этой же позиции придерживается и В.А. Канашевский349. По его мнению,ст. 333 ГК РФ должна применяться независимо от выбранного права.А.В. Руднев, приводит ряд дел350, в рамках которых отечественные судыотказывали в признании и приведении в исполнение иностранных арбитражныхрешений по причине чрезмерности неустойки.
Так, в постановлении345См.: Асосков А.В. Основы коллизионного права. М., 2012. С. 216.См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть третья :учебно-практический комментарий (постатейный) / под ред. А.П. Сергеева. М., 2011.
С. 289.347См.: Международное частное право: учебник / под ред. Г.К. Дмитриевой. 2-е изд.,перераб. и доп. М., 2009. С. 191,192.348См.: Международное частное право: учебник / под ред. Г.К. Дмитриевой. 4-е изд.перераб. и доп. М., 2016. С. 169.349См.: Канашевский В.А. Международные сделки: правовое регулирование. М.,2015. С. 71.350См.: Руднев А.П. Вопросы приведения в исполнение иностранных судебныхрешений в российских судах // Международное публичное и частное право.
2013. № 1. С. 4.346119Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 18.02.2011 г. №Ф03-9096/2010 было установлено, что международным арбитражным судом (г.Мумбаи) с ответчика была взыскана неустойка в размере 63 процента отосновного долга. Суд признал данную неустойку чрезмерной и отказал висполнении решения, сославшись на нормы публичного порядка.Представляется, однако, что позиция суда о применении норм ст. 1193 ГКРФ ошибочна. Установив чрезмерность неустойки, суд со ссылкой на нормы ст.333 и ст. 1192 ГК РФ должен был лишь снизить размер неустойки до разумногопредела и выдать исполнительный лист на оставшуюся часть решения.Сверхимперативное применение нормы об уменьшении неустойки не должновести к отказу в приведении в исполнение иностранного решения в целом.С учетом доктринальных источников, законодательства и практикиприменения положения ст.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
