Диссертация (1173800), страница 23
Текст из файла (страница 23)
Так, водном из дел Высокий суд Саудовской Аравии отказал в приведении висполнение решения иностранного решения в части взыскания процентов316.Согласномнению,выраженномуВысшимпостреволюционнымюридическим советом Ирана, убытки за просрочку платежа, установленные встатье 719 Гражданского процессуального кодекса Ирана 1929 года,противоречат религиозным правилам317. Это жемнение выражено иГражданским советом Ирана318.Указанная позиция подтверждается и деловым оборотом в странахмусульманской правовой семьи.
Так, Ганс Виссер указывает на то, чтомалазийский банк HSBC Amanah удерживает с клиентов неустойку за позднийплатеж, при этом ее размер, превышающий фактические потери банка,подлежит перечислению в благотворительные фонды319.2.2. Влияние сверхимперативных норм на возможность исполненияположений о неустойкеПрактическийсмыслпредставляетвопросовыявлениисверхимперативных норм (норм непосредственного применения), влияющих нанеустойку.Так же, как и к определению публичного порядка, к определениюпонятия сверхимперативных норм существует множество подходов. Более того,315См.: Alharbi.
M.N. Trademark and Patent Disputes in Saudi Arabia: An Analysis ofPrivate International Law. Diss. Brunel, 2015. P. 134.316Ibid. P. 134.317См.: Gotanda J.Y. Supplemental Damages in Private International Law: The Awardingof Interest. Hague, 1998. P. 84.318См.: Gotanda J.Y. Awarding Interest in International Arbitration // URL:https://www.trans-lex.org/123400 / (дата обращения: 21.01.2018). С. 49.319См.: Visser H. Islamic Finance: Principles and Practice.
Cheltenham, 2009. P. 77.111в научных исследованиях320 по данному вопросу отмечается, что вмеждународном частном праве не сложилось единого термина. Даже вназваниях диссертационных исследований используется разная терминология:императивные нормы (А.Н. Жильцов), нормы непосредственного применения(А.А. Данилова), сверхимперативные нормы (О.Ф. Засемкова).Это, в свою очередь, может вести к терминологической путанице иосложнять понимание одного и того же понятия. В законодательствеРоссийской Федерации (ст. 1192 ГК РФ) закреплено понятие «нормынепосредственного применения».
В связи с тем, что новый термин не добавляетничего нового понятию, автор в соответствии с актуальными исследованиями321по данной тематике будет использовать термин сверхимперативные нормы.Ввиду того что на практике сверхимперативные нормы, как правило, несодержат указания на то, что они являются таковыми, актуальным являетсявопрос определения указанного понятия. Он в настоящий момент не решен322.В п. 1 ст.
9 Регламента Рим I указано, что преобладающимиимперативными положениями являются положения, соблюдение которыхпризнано страной в качестве имеющих принципиальное значение для охраны еепубличных интересов – таких как ее политическое, социальное илиэкономическое устройство в такой степени, что они подлежат применению клюбой ситуации, подпадающей под их действие независимо от того, какоеправо в ином случае подлежало бы применению к договору согласнонастоящемуРегламенту.Определениесверхимперативныхнормбыловключено в текст Регламента Рим I в целях избежания в дальнейшем320См. например: Жильцов А.Н.
Применимое право в международном коммерческомарбитраже (императивные нормы): дис. …канд. юрид. наук. М., 1998. С. 45; Новикова Н.А.Оговорка о публичном порядке как основание ограничения оборотоспособностиинтеллектуальных прав // Судья. 2016. № 4. С. 37; Данилова А.А. Нормы непосредственногоприменения (mandatory rules, lois de police, regies de application immediate) в международномчастном праве: дис. ...канд. юрид. наук.
М., 2005. С. 3.321См.: Засемкова О.Ф. Сверхимперативные нормы международного частного права:понятие, признаки, практика применения. дис… канд. юрид. наук. М., 2017. С. 1.322См.: Засемкова О.Ф. Указ. соч. С. 27.112терминологических несоответствий и достижения единообразной практики323.Данное определение широко используется и за пределами ЕвропейскогоСоюза324.Вроссийскомзаконодательствеотсутствуетопределениесверхимперативных норм. Однако некоторое понимание об их сущностизаконодатель дает. В ст.
1192 ГК РФ установлено два вида таких норм. Перваягруппа – это положения, которые вследствие указания в них самих регулируютсоответствующие отношения независимо от подлежащего применению права.В настоящий момент речь идет только об одной норме – п. 2 ст. 414 КТМ РФ обответственности перевозчика.Вторая группа включает в себя все остальные сверхимперативные нормы.Это те императивные нормы законодательства, которые ввиду их особогозначения, в том числе для обеспечения прав и охраняемых законом интересовучастников гражданского оборота, регулируют соответствующие отношениянезависимо от подлежащего применению права.
Ключевым критериемразграничения служит «особое значение» императивной нормы. В отсутствиечеткого указания законодателя на то, что стоит понимать под «особымзначением», отделять сверхимперативные нормы от императивных сложно.Вместе с тем указанная ситуация характерна не только для России. Этопроблемный вопрос международного частного права в целом, отмечаемый вдоктринальных источниках325.Такимобразом,ввидуотсутствиячеткогоопределениясверхимперативных норм в международном частном праве сверхимперативныенормы, касающиеся неустойки, необходимо выявлять с учетом доктринальныхисточников, законодательства и практики применения.323См.: Унификация и гармонизация в международном частном праве. Вопросытеории и практики: монография / под. ред. Г.К.
Дмитриевой, М.В. Мажориной. М., 2016. С.74.324См.: Засемкова О.Ф. Указ. соч. С. 46.325См.: Засемкова О.Ф. К вопросу о понятии и условиях применениясверхимперативных норм третьих стран // Международное публичное и частное право. 2014.№ 3. С. 9.113Нормы о снижении/уточнении неустойки в континентальной системеправа. Как указано в первой главе, при явном несоответствии санкцииреальным убыткам два из трех типов неустоек, кроме заранее оцененныхубытков, предусматривают возможность ее снижения.В континентальной системе права возможность снижения (уточнения)неустойки, как правило, нормативно закреплена в кодифицированныхнормативных правовых актах.
К примеру, указанные нормы закреплены в ст.1152 ФГК (изменение), ст. 1154 ГК Испании, ст. 1384 ГК Италии, ст. 343 ГГУ,ст. 6:94 ГК Нидерландов (изменение), ст. 163(3) Обязательственного законаШвейцарии, в законах других стран326.Данные положения законодательства представляют собой механизмограничения свободы договора и направлены на реализацию других нормпринципов, таких как добросовестность, равенство сторон, недопустимостьзлоупотребленияправом.КакразъяснилВерховныйсудИталиивпостановлении от 25.10.2017 № 25334327 нормы ст. 1384 ГК Италии направленына ограничение автономии воли сторон в рамках договора до разумныхпределов. При этом, в итальянской доктрине и судебной практике право суда наснижение неустойки обосновывается ссылками на норму о социальнойсолидарности сторон (равенство)328, закрепленную в ст. 2 КонституцииИталии329.326CISG Advisory Council Opinion No.
10: Agreed Sums Payable upon Breach of anObligation in CISG Contracts // URL: https://www.trans-lex.org/500160/mark_945000/cisgadvisory-council-opinion-no-10:-agreed-sums-payable-upon-breach-of-an-obligation-in-cisgcontracts / (дата обращения: 04.05.2017). P. 3.327Decisione Num. 25334. Data pubblicazione: 25.10.2017. // URL:http://www.italgiure.giustizia.it/xway/application/nif/clean/hc.dll?verbo=attach&db=snciv&id=./20171025/snciv@s10@a2017@n25334@tO.clean.pdf.
/ (дата обращения 30.04.2018).328См.: Patti F.P. Penalty Clauses in Italian Law // European Review of Private Law 32015. P. 317.329КонституцияИталии.//URL:http://www.senato.it/documenti/repository/istituzione/costituzione_inglese.pdf / (дата обращения30.04.2018).114Комментаторы ст. 1152 ФГК указывают на то, что норма о возможностиснижения, уточнения неустойки была введена в целях защиты слабой стороны вобязательстве330.Мнение о том, что нормы о снижении неустойки являются, по сути,конкретизацией положений норм принципов встречаются в исследованияхотечественных авторов.
Так, В.А. Слесарев указывает: «Сама по себе ст. 333 ГКРФ не закрепляет гражданско-правовых принципов, ее нормы направлены нареализацию этих принципов, и прежде всего принципа соразмерности мерответственности совершенному правонарушению, имеющего общеправовоезначение.»331 А.Г. Карапетов, А.И. Савельев отмечают, что норма ст. 333 ГК РФнаправленанакоррекциюсвободыдоговорадляобеспечениясправедливости332.Следует отметить, что такие нормы принципы как добросовестность,недопустимость злоупотребления правом, недопустимость неосновательногообогащения333 являются общими для стран континентальной системы. Также,общим правилом является возможность снижения неустойки.Таким образом, можно сделать вывод о том, что нормы о снижении(уточнении) неустойки в странах континентальной системы права направленына реализацию норм-принципов права, что придает им особый характер.Франция.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
