Диссертация (1173790), страница 54
Текст из файла (страница 54)
Danish Case Law Developments on Beneficial Ownership, Tax Notes InternationalVol. 68, October, 1, 2012, URL: http://corit-advisory.com/wp-content/uploads/2011/12/DanishCase-Law-Developments-on-Beneficial-Ownership-Jakob-Bundgaard-Tax-Notes-InternationalVol.-68-Octobre-1_2012..pdf (дата обращения: 02.02.2018); Hansen A.O. Danish TaxAuthorities Prevail in New Remarkable Benefocial ownership ruling, International tax,21.03.2011, URL: http://www.taxand.com/taxands-take/news/danish-tax-authorities-prevail-newremarkable-beneficial-ownership-ruling (дата обращения: 02.02.2018).285датская холдинговая компания («DK HoldCo 1»), новая материнская компаниядатской части группы компаний.
Являясь частью новой надстройки компания«Cayman HoldCo» предоставила два займа шведская холдинговая компания«Se HoldCo1». Аналогично, «Se HoldCo2» предоставила два займа «DKHoldCo1». Указанные займы предоставлены по одинаковым условиям ипроцентным ставкам. Ни одно из вновь учрежденных холдинговых компанийне занимается фактической предпринимательской деятельностью, кромевладения акциями другой компании. Проценты по займу, полученные «SEHoldCo2» от датской компании «DK HoldCo1» в дальнейшем переданы вкачестве вклада в имущество «Se HoldCo1», то есть трансформированы вгрупповое финансирование. «Se HoldCo1@» полученные средства передала вкачестве процентов «Cayman HoldCo».Датские налоговые органы посчитали, что проценты уплаченные датскойхолдинговой компанией «DK HoldCo1» шведской холдинговой компании «SEHoldCo2» являются объектом налогообложения в Дании, и обязали «DKHoldCo1» уплатить налог.По датскому законодательству проценты по контролируемому займу(заём компании, которая прямо или косвенно владеет более 50 % акций илиимеет право голоса в отношении компании должника), уплаченные компании- нерезиденту облагаются налогом в Дании.
Однако, налог не взимается, еслидействует освобождение по налоговому соглашению или директиве ЕС.По п. 1 ст. 11 Североевропейской налоговое конвенции процентыоблагаются исключительно в государстве резидентства получателя дохода,если проценты уплачены «beneficial owner» процентов.На основании вышеуказанных обстоятельствах дела суды пришли квыводу, что «SE HoldCo2» не является «beneficial owner» дивидендов наосновании Соглашения и Директивы ЕС.286Приложение № 2.14.Danish National Tax Tribunal’s decision of January 31, 2012, сase № 1100210/SKM2012.409.LSR327Венчурный фонд («JF1») в Джерси в 2005 г.
учредил датскуюхолдинговую компанию («DH1»). Для целей приобретения другой датскойкомпании («DC2»). Для того, чтобы датская холдинговая компания смоглаприобрести акции другой датской компании («DC2») Венчурный фонд вДжерси в 27.09.2005 г. предоставил заём «DH1».После этого венчурным фондом «JF1» была также учрежденахолдинговая компания в Люксембурге («LG22), которой 28.04.2006 г.327Danish National Tax Tribunal’s decision of 31.01.2012, сase № 11-00210/SKM2012.409.LSR,URL: http://www.skat.dk/SKAT.aspx?oID=2062841 (дата обращения: 02.02.2018).287уступлены права требования по договору займа от 27.09.2005 г.21.06.2006 г.
венчурным фондом в Джерси также был выдан заём под9,875 % годовых люксембургской компании и проданы все акции в датскойхолдинговой компании «DH1», оплата которых была произведена заемнымиденежными средствами.В результате этого, люксембургская компания стала 100% участникомдатской холдинговой компании и кредитором по договору займа с последней.01.11.2007 г. компания «DH1» осуществила погашение займа и выплатупроцентов люксембургской компании. В свою очередь люксембургскаякомпания на следующий день погасила заём и уплатила проценты венчурномуфонду в Джерси.Государственный налоговый трибунал Дании поддержал позициюналогового органа, согласно которой с выплачиваемых датской холдинговойкомпанией люксембургской компании процентов должен удерживаться налогв Дании по ставке 34 %. Согласно позиции суда, освобождение отналогообложения процентов в данном случае по налоговому соглашениюмежду Люксембургом и Данией не применяется, поскольку люксембургскаякомпаниянеявляется«beneficialowner»исключительно в качестве кондуитной компании.дохода,аиспользуется288Приложение № 2.15.Постановление Верховного Суда Италии от 28.12.2016 г.
№ 27113328Структуравладениявтранснациональнойгруппекомпаний,рассматриваемая в данном деле, состояла из трех звеньев: материнскойорганизациинатерриторииСША,субхолдинговойкомпании,зарегистрированной во Франции, и дочернего общества - налоговогорезидента Италии.328По причине отсутствия оригинала анализ постановления Верховного Суда Италии от28.12.2016 г. № 27113 проведен на основании работ Андреони, У., Макиавелли, Г.Р.Концепция бенефициарной собственности: разъяснение Верховного Суда Италии //Налоговед, № 7, июль 2017 и Andreoni, W., Machiavelli, G.R.
The concept of beneficialownership as recently interpreted by the Italian Supreme Court (Decision № 27113, 28.12.2016)[Электронныйресурс]//Режимдоступа:http://mercantidorio.it/dialoghi/The%20concept%20of%20beneficial%20ownership.pdf;RossiM.,Roccatagliata F. «Sede di direzione effettiva» e «beneficiario effettivo» nel quadro dei rapportiitalo-francesi» // Copyright Wolters Kluwer Italia s.r.l., Corriere Tributario 16/2017, p. 1270 1280.289Предмет спора заключался в оспаривании отказа налогового органаИталии в предоставлении французской субхолдинговой организации,получившей дивиденды от дочернего итальянского общества, налоговоговычета в качестве освобождения от двойного налогообложения в соответствиис п.
4 ст. 10 налоговой конвенции между правительствами ФранцузскойреспубликииИтальянскойреспубликой.Судебноеразбирательстворазворачивалось следующим образом: суд первой инстанции встал на сторонуфранцузской компании, однако региональным налоговым судом решениебыло отменено, французская организация признана кондуитной компанией, ахолдинговая организация в США - «beneficial owner» дивидендов наосновании следующих доводов:1) единственной целью включения французской компании в структурувладения является получение налогового вычета по конвенции прираспределении дивидендов.
В то время при выплате дивидендов из Италии вСША должен был быть удержан налог у источника;2) отсутствиеуфранцузскойорганизацииштатасотрудников,развернутой организационной структуры;3) невыполнение французской организацией управленческих функций;4) минимальные операционные расходы.Французская компания, не согласившись с вынесенным решением,обжаловала его в Верховный Суд Италии, который принял решение в пользуфранцузской компании и признал ее «beneficial owner» дивидендов, опираясьна следующие аргументы329:(a) - французская организация имеет фактическое право на акцииитальянской компании;(b) - дивиденды отражаются на балансе французской организации,которая вправе свободно пользоваться и распоряжаться ими;329Rossi M., Roccatagliata F.
«Sede di direzione effettiva» e «beneficiario effettivo» nel quadrodei rapporti italo-francesi» // Copyright Wolters Kluwer Italia s.r.l., Corriere Tributario 16/2017,p. 1270 -1280.290(с) - рассматриваемая структура владения в группе компаний сложиласьв 1946 г., задолго до подписания и ратификации налоговой конвенции (1989 г./ 1992 г. соответственно). Кроме того, французская компания являетсяматеринской не только по отношению к итальянской организации, но и другимдочерним обществам, расположенным в иных странах Европы.При этом Верховный Суд Италии установил, что французская компанияимела зарегистрированный офис, облагаемый налогом, и директоров воФранции, большинство управленческих решений было принято во Франции.291Приложение № 2.16.Таблица:Краткийобзордекларацииналогоплательщика-нерезидента КНР для целей подтверждения статуса «beneficial owner»пассивного дохода, полученного из источников Китая (перечень общих испециальных вопросов)Общие вопросы1) Есть ли у нерезидентаналогоплательщикаконтроль над или правораспоряжаться доходомили имуществом илиправами, от которыхтакой доход получен?2) Несет ли нерезидент налогоплательщик риски,связанные с доходамиили имуществом илиправами, от которыхтакой доход получен?3) Относительноимущества или права, откоторыхналогоплательщикнерезидент получаетдоход, имеются лисоглашения,заключенные для целейполучения доступа кдоговорнымпреимуществам в видеосвобождение от налоговили снижения налогов?4) существует ли уналогоплательщика нерезидента КНРобязанность уплатитьвесь или бльшинствополученного дохода(более 60 %) резидентамтретьего государства втечение 12 месяцев послеполучения дохода.
Еслида, то нужно указать имяполучателя, государстворезиденства получателя,процентная доляплатежа, время уплаты.Специальныевопросы приполучениидивидендов1) прямая долянерезидента вакционерномкапиталекомпании,распределяющейдивиденды;2) общая долянерезидента сучетом своегопрямого икосвенногоучастия вакционерномкапиталекомпании,распределяющейдивиденды;3) суммаинвестицийнерезидентаналогоплательщика в компанию,выплачивающуюдивиденды;Специальныевопросы приполучениизаймов1) предоставленыли заемныеденежныесредстваспециализированнымгосударственныморганом илиучреждением,если кредиты/денежныесредства,имеются лиспециальныегарантии илистрахование вотношениизаемныхобязательств,обеспеченныхспециализированнымгосударственныморганом илиучреждениемдругойдоговаривающейся стороны.2) процентнаяставка подоговору займа;3) рыночнаяпроцентнаяставка по займамза аналогичныйпериод;4) условиявыплаты (графикплатежей);5) являются линерезидентналогоплательщиСпециальные вопросыпри получении роялти1) за какой тип права илиимущества полученороялти?2) является ли доход ввиде роялти уплаченнымза лизинг самолетов илифрахтования судов?3) краткое описаниеконкретного права илиимущества, за котороевыплачивается роялти?4) имеет линалогоплательщикнерезидент КНРсертификат о правесобственности вотношении прав илиимущества, по которомууплачивается роялти?5) являются линерезидентналогоплательщик илицо, выплачивающеероялти, связаннымисторонами?6) Помимолицензионногосоглашения обиспользованииавторских прав,патентов, технологийили другие прав, покоторым возникает иуплачивается роялти,есть ли какие-либодругие лицензионныесоглашения в отношенииавторских прав,патентов, технологий идругих прав междунерезидентом КНРналогоплательщиком и2924) существует ли уналогоплательщика нерезидента КНРобязанность уплатитьвесь или бльшинствополученного дохода(более 60 %) резидентамтретьего государства втечение 12 месяцев послеполучения дохода.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
