Диссертация (1173790), страница 5
Текст из файла (страница 5)
Подход о международном значении «beneficial owner» доходастроится на том, что согласно ст. 31 и 32 Венской конвенции национальноеправо договаривающихся государств не может приниматься во внимание притолковании международных договора, так как выражает единоличную волюодного из договаривающихся государств, а венская конвенция предписываетпри этом прояснять общую волю сторон. В контекст международныхсоглашений не включаются разъясняющие материалы, принятые толькоодним из договаривающихся государств, за исключением случая, когда онибыли согласованы с другой стороной;2) необходимо определять значение терминов, употребляемых вналоговых соглашениях, с учетом намерений договаривающихся государств16Далее - Венская конвенция.17De Broe L., International Tax Planning and Prevention of Abuse: A Study Under Domestic TaxLaw, Tax Treaties, and EC Law in Relation to Conduit and Base Companies, IBFD, 2007, par.
69,p.295,671,URL:https://books.google.ru/books?id=J1Qd6Yk4390C&printsec=frontcover&hl=ru#v=onepage&q&f=false (дата обращения: 02.02.2018).18Гидирим В.А. Применение Венской конвенции о праве международных договоров длятолкования налоговых соглашений, 26.10.2015, URL: http://отрасли-права.рф/article/13127(дата обращения: 02.02.2018); Винницкий Д.В.
Международное налоговое право: проблемытеории и практики. – М.: Статут, 2017. - стр. 347; Хаванова И.А. Проценты и дивиденды:конфликт квалификаций при налогообложении // Налоговый вестник. 2013. № 6. С. 45 - 51;№ 7. С. 39 - 46; № 8. С. 53 - 61; Мачехин В.А. Проблемы применения и толкованияналоговых договоров РФ в целях налогового планирования // Юрист. 2011.
№ 7. С. 17 - 25.;Токарева К.К. Правовой статус комментариев организации экономического содействия иразвития к модели конвенции по налогу на доход и капитал в странах ОЭСР // Актуальныепроблемы Российского права. № 3. 2010, С. 350-362.25при подписании соглашения, и значения, придаваемым этому термину взаконодательстве другого государства-участника. Последнее вытекает, помнению сторонников этого подхода, из пар.
12 Комментариев к ст. 3 МК ОЭСР(неявная ссылка на принцип взаимности, на основе которого базируется МКОЭСР).С учетом отмеченного на 52-м конгрессе Международной налоговойассоциации (IFA) профессор в области международного налогообложенияДжони Л. Вальцер в докладе на тему «Концепция бенефициарногособственника в налоговых соглашениях» указал, что при примененииположений соглашений, позволяющих снизить ставку налога на доходы,полученные резидентом договаривающегося государства в государстве источнике дохода, имеет смысл обратить внимание не только на то, когогосударство - источник рассматривает «beneficial owner» дохода, но и когогосударство резидентства считает таковым19.
Профессор Люк де Брое в своюочередь приходит к категоричному выводу о том, что «если оставитьпрерогативойгосударстваинтерпретироватьтерминсогласноеговнутреннему праву, произошел бы отказ от фундаментального принципавзаимности, на которой построены все налоговые соглашения»20;3) термин «beneficial owner» дохода введен в международное налоговоеупотребление благодаря работе международной организации ОЭСР, затемпозаимствован и включен в МК ООН21, в результате чего стал применятьсяпрактически во всех налоговых соглашениях стран мира.
При этомроссийскими учеными в области налогового права отмечается, что19Walser J. The OECD Model Convention – 1998 and Beyond, The Concept of BeneficialOwnership in Tax Treaties, Proceeding of a Seminar held in London in 1998 during the 52ndCongress of IFA, (Kluwer, 1998), 17-18.20De Broe L. International Tax Planning and Prevention of Abuse: A Study Under Domestic TaxLaw, Tax Treaties, and EC Law in Relation to Conduit and Base Companies, IBFD, 2007, par. 69,p.295,671,URL:https://books.google.ru/books?id=J1Qd6Yk4390C&printsec=frontcover&hl=ru#v =onepage&q&f=false (дата обращения: 02.02.2018).21Baker P.
Progress Report of Subcommittee on Improper Use of Tax Treaties: BeneficialOwnership E/C.18/2008/CRP.2/Add.1, Geneva, 20-24 October 2008, par. 13, URL:http://www.un.org/esa/ffd/wp-content/uploads/2014/10/4STM_EC18_2008_CRP2_Add1.pdf(дата обращения: 02.02.2018).26историческиположенияналоговыхсоглашений,направленныенапротиводействие неправомерному уклонению от уплаты налогов, появились вотечественнойправовойсистемедопоявлениябольшинствавнутригосударственных судебных концепций и в т. ч. российской доктриныпо борьбе с уклонением от уплаты налогов22.
В 2003 г. в пар. 12 Комментарияхк ст. 10 МК ОЭСР было закреплено, что понятие «beneficial owner» доходавведено для решения потенциальных трудностей, связанных с уяснениемсмысла формулировки «paid ...to resident» (выплачиваемых резидентудоговаривающегося государства), и не должно использоваться в узком,«техническом» смысле, а должно пониматься в контексте целей и задачналогового соглашения, включая избежание двойного налогообложения ипротиводействиеуклонениюотуплатыналогов.Согласнопозициииндийского специалиста Аджит Корде, для достижения таких целей, какизбежание двойного налогообложения и борьба с «treaty shopping»,необходимо, чтобы значение термина было принято всеми, то есть даномеждународное самостоятельное значение23.Следует отметить, что ОЭСР неоднократно обсуждала вопрос овнутригосударственном и международном значении термина «beneficialowner» дохода в своих дискуссионных проектах, посвященных даннойконцепции24.
В первоначальной версии дискуссионного проекта ОЭСР 2011 г.также отмечалось, что «beneficial owner» дохода не должен пониматься вузком техническом значении, который за ним может закреплять национальноезаконодательство конкретной страны25. При этом в пар. 12.1 данного проекта22Налоговое право. Учебник для бакалавров. // отв. ред. Грачева Е.Ю., Болтинова О.В. /Арзуманова Л.Л., Грачева Е.Ю., Артемов Н.М. и др.
/ Издательство «Проспект М», 2015.23Korde A. Beneficial owner - the debate continues / Tax Planning International Review, June,24, 2013, URL: http://www.bna.com/beneficial-owner-debate-n17179874704/ (дата обращения:02.02.2018).24Clarification of the meaning of «Beneficial owner» in the OECD Model Tax Convention:Discussion Draft, 29 April 2011 to 15 July 2011; OECD Model Tax Convention: RevisedProposals Concerning the meaning of «Beneficial Owner» in articles 10, 11 and 12, 19 October2012 to 15 December 2012.25par.12.1 Clarification of the meaning of «Beneficial owner» in the OECD Model TaxConvention: Discussion Draft, 29 April 2011 to 15 July 2011.27разрешалось использовать национальное определение «beneficial owner» в тойстепени, в которой это не противоречит общим принципам КомментариевОЭСР.
Однако при составлении доработанной версии дискуссионного проектаОЭСР 2012 г.26 в адрес этого положения прозвучало много критики, и в итогеиз документа 2012 г. оно было исключено и не попало в обновленныеКомментарии ОЭСР 2014 г. по той причине, что его можно было трактовать,как допускающее произвольный выбор толкования - либо по национальномузаконодательству, либо по комментариям ОЭСР. Исходя из этого, можноприйти к выводу, что ОЭСР склоняется к автономному международномузначению термина «beneficial owner» дохода, вытекающему из контекста,объекта и целей налоговых соглашений, направленных, в том числе на борьбус уклонением от уплаты налогов;4) оставление на усмотрение каждого государства определение термина«beneficial owner» дохода посредством отсылки к внутреннему праву приведетк «значительному риску того, что данное значение войдет в противоречие сконтекстуальным значением данного термина в налоговых соглашениях».Особенно такой риск возникает, «если внутреннее определение установлено врамкахпротивоуклонительныхдискреционныеполномочиянорм,подающихпризнаниюналоговыморганамюридическихлицнесуществующими; по переопределению лица, к которому относится доход; ит.д., с целью недопущения уклонения от налогов.
Иными словами, дверь кпреодолению положений налоговых соглашений будет широко открыта» 27 .Люк де Брое затронул в своей работе существующую во многих странах, в томчисле в России, проблему «произвольного администрирования» или«административного усмотрения» государственных (в том числе налоговых)органов,прикоторомдляучастниковправоотношенийсоздаются26OECD Model Tax Convention: Revised Proposals Concerning the meaning of «BeneficialOwner» in articles 10, 11 and 12, 19 October 2012 to 15 December 2012.27De Broe L. International Tax Planning and Prevention of Abuse: A Study Under Domestic TaxLaw, Tax Treaties, and EC Law in Relation to Conduit and Base Companies, IBFD, 2007, par. 69,p.295,671,URL:https://books.google.ru/books?id=J1Qd6Yk4390C&printsec=frontcover&hl=ru#v=onepage&q&f=false (дата обращения: 02.02.2018).28дополнительные преграды и требования, ухудшающие их правовой статус инегативнымобразомвлияющиенавозможныйисходдела28.Вдействительности, Министерство финансов (далее – Минфин России) иФедеральная налоговая служба (далее - ФНС России), пользуясь своим правомтолковать налоговые соглашения, периодически в своих письмах вводят дляиностранных получателей дохода от источников в РФ 29 дополнительныекритерии определения статуса «beneficial owner» дохода, по факту выходящиезапределыобщеустановленныхзначенийданнойконцепциинамеждународном уровне, в частности, требования о наличии у иностраннойкомпании«экономическогоприсутствия»,предпринимательскойдеятельности и налоговых обязательств в государстве резидентства (см.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
