Диссертация (1173790), страница 45
Текст из файла (страница 45)
Применение концепции «beneficial owner» дохода не требуетустановления наличия у иностранного лица экономического присутствия и(или) существенной деловой активности в государстве его резидентства,несмотря на то, что, как правило, у кондуитных компаний нет ни того, нидругого. В работе подтверждается, что принципы «economic substance» и«substantive business activity» отличны от концепции «beneficial owner» дохода.216Исходя из этого, проведение функционального анализа в отношениииностранного лица означает не определение того, какой деятельностьюиностранный получатель дохода занимается в принципе, а то какие онфактически выполняет функции в рамках взаимоотношений с резидентомгосударства - источника и резидентом третьего государства, несет ли он всвязи с полученным доходом какие-либо риски.
Как показывает и российская,и зарубежная судебная практика, и иностранному банку может быть отказанов статусе «beneficial owner» дохода (процентов, дивидендов)313, несмотря нато, что осуществление им предпринимательской деятельности и несение имкредитных рисков не является оспоримым.В заключение диссертационного исследования можно сформулироватьследующее определение «beneficial owner» дохода для целей примененияналоговыхсоглашенийРоссийскойФедерации,вытекающееизустановленного нами главного критерия определения данной концепции:«В целях применения международных договоров Российской Федерациипо вопросам налогообложения, предусматривающих применение пониженнойналоговой ставки и (или) освобождение от налогообложения в отношениидоходов от источников в Российской Федерации для иностранных лиц,имеющих фактическое право на такие доходы, иностранное лицо - резидентдоговаривающегосягосударствапомеждународномудоговоруРФ,признается бенефициарным собственником дохода, если его (юридическое)право пользования и распоряжения полученным доходом не ограниченозаконным, договорным, корпоративным обязательством, связанным сполучением дохода, передать полученный доход (полностью или в части),иному лицу, которое при прямом получении такого дохода не имело бы правана применение данного налогового соглашения РФ.313Swiss Federal Supreme Court, Judgment of 05.05.2015, 2nd Administrative Law Division, Case2c_263/2012, Inofficial translation, Walter Wyss Ltd; Решение Арбитражного суда г.
Москвыпо делу № А40-241361/2015 от 03.03.2016; Постановление Арбитражного судаМосковского округа по делу № А40-116746/15 от 27.05.2016.217Определениебенефициарногособственникадоходадляцелейприменения налоговых соглашений РФ не должно сводится к установлениюбенефициарного владельца (конечного бенефициара) иностранной компании(иностранной структуры без образования юридического лица), который прямои (или) косвенно участвует в ней, либо контролирует ее в силу иныхобстоятельств».Данным определением предлагаем заменить существующее определениеп.
2 ст. 7 Налогового Кодекса РФ и включить ее в ст. 3 Типового налоговогосоглашения, утвержденного постановлением Правительства РФ от 24.02.2010г. № 84 «О заключении межгосударственных соглашений об избежаниидвойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налоговна доходы и имущество».Также п. 2 ст. 7 НК РФ следует дополнить следующими разъясняющимиположениями: «Под обязательством, связанным с получением дохода изисточников Российской Федерации, понимается взятое иностранным лицом насебя обязательство по перечислению такого дохода иному лицу - не резидентудоговаривающегосягосударствапоналоговомусоглашениюРФисключительно с целью получения последним необоснованной налоговойвыгоды, при отсутствии или отказе от которого иностранным лицом резидентом договаривающегося государства не был бы получен доход изисточников в Российской Федерации.Презюмируется, что гражданско-правовые договоры, заключенныеиностраннымлицомсинымлицом,неявляющимсярезидентомдоговаривающегося государства, на условиях, аналогичных или схожих сусловиями договоров, подписанных иностранным лицом с резидентомРоссийской Федерации, (иначе говоря «зеркальные» операции) относятся кобязательствам, связанным с получением дохода из источников РФ.Обязанность по доказыванию обратного возлагается на иностранное лицо,получившее доход из источников в РФ или на российского налогового агента,на котором лежит обязанность по удержанию налога у источника выплаты в218РФ.Обязательство по выплате дивидендов иностранной организацией иномулицу-нерезидентудоговаривающегосягосударствапризнаетсяобязательством, связанным с получением дивидендов от российской дочернейкомпании, только в том случае, когда иностранная организация создана вдоговаривающемся государстве исключительно с целью получения налоговойвыгоды иным лицом путем применения налогового соглашения РФ.К обязательствам, связанным с полученным доходом из источников РФ,неотносятсяобязанностипооплатеплатежейтретьимлицам,осуществляемые в ходе обычной предпринимательской деятельности изполученного иностранным лицом дохода и тем самым связанные сполученным доходом только экономически».Для целей проведения более точного функционального анализа вотношении бенефициарного собственника нами предложено скорректироватьабз.
2 п. 2 ст. 7 НК РФ следующим образом: «При определениибенефициарного собственника дохода учитываются функции, выполняемыеиностранными лицами, а также принимаемые ими риски, анализ которыхосуществляется в соответствии со ст. 105.5 НК РФ (о проведениифункционального анализа в сфере трансфертного образования)».219Библиографический списокI.Международные конвенции (соглашения) и нормативныеправовые акты Российской Федерации:1.ВенскаяКонвенцияоправемеждународныхдоговоров(Заключена в Вене 23.05.1969)// Сборник международных договоров СССР, выпуск XLII, - 1988.2.КонвенциямеждуПравительствомРФиПравительствомСоединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии от15.02.1994 «Об избежании двойного налогообложения и предотвращенииуклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и приростстоимости имущества» (вместе с обменом нотами от 15.02.1994 «МеждучрезвычайнымиполномочнымпосломСоединенногоКоролевстваВеликобритании и Северной Ирландии в Российской Федерации изаместителем министра иностранных дел Российской Федерации») //Собрание законодательства РФ, - 1999, - № 27, - ст.
3188.3.Соглашение между Правительством РФ и ПравительствомРеспублики Кипр от 05.12.1998 (ред. от 07.10.2010) «Об избежании двойногоналогообложения в отношении налогов на доходы и капитал» // Собраниезаконодательства РФ, - 1999, - № 37, - ст. 4447; Собрание законодательстваРФ, - 2012, - № 33.4.СоглашениемеждуРоссийскойФедерациейиВеликимГерцогством Люксембург об избежании двойного налогообложения ипредотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов надоходы и имущество (Заключено в г. Москве 28.06.1993) (ред.
от 21.11.2011)// Собрание законодательства РФ, - 1997, - № 44, - ст. 5021.5.Протокол«ОвнесенииизмененийвСоглашениемеждуПравительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипроб избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы икапитал от 5 декабря 1998 года» от 07.10.2010 г.
// Собрание законодательстваРФ, - 2012, - № 33, - ст. 4623.2206.Протокол о внесении изменений в Соглашение между РоссийскойФедерацией и Великим Герцогством Люксембург об избежании двойногоналогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения вотношении налогов на доходы и имущество от 21.11.2011 // Собраниезаконодательства РФ, - 2013, - № 41, - ст.
5136.7.Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая) от31.07.1998 г. № 146-ФЗ (в ред. от 29.12.2017) // Собрание законодательстваРоссийской Федерации.- 1998.- № 31.-ст. 3824 // Официальный интернетпортал правовой информации http://www.pravo.gov.ru. - 2017.8.Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая) от05.08.2000 г. № 117-ФЗ (в ред. от 29.12.2017) // Собрание законодательстваРоссийской Федерации.- 2000.-№ 32.- ст. 3340 // Официальный интернетпортал правовой информации http://www.pravo.gov.ru.
- 2017.9.Федеральный закон от 15.02.2016 г. № 32-ФЗ «О внесенииизменений в части первую и вторую Налогового кодекса РоссийскойФедерации и в Федеральный закон «О внесении изменений в части первую ивторую Налогового кодекса Российской Федерации (в части налогообложенияприбыли контролируемых иностранных компаний и доходов иностранныхорганизаций)».10.Федеральный закон от 24.11.2014 г. № 376-ФЗ (в ред. от06.04.2015) «О внесении изменений в части первую и вторую Налоговогокодекса Российской Федерации (в части налогообложения прибыликонтролируемыхиностранныхкомпанийидоходовиностранныхорганизаций)» // «Собрание законодательства РФ», - 2014, - № 48,- ст.
6657;Официальный интернет-портал правовой информации http://www.pravo.gov.ru- 2015.11.Постановление Правительства РФ от 07.04.2004 № 185 (ред. от23.09.2014) «Вопросы Министерства финансов Российской Федерации» //Собрание законодательства РФ, - 2004, - № 15, - ст. 1478.221II. Иные документы и законопроекты Российской Федерации:1.Проект Федерального закона РФ от 27.05.2014 г. «О внесенииизменений в части первую и вторую НК РФ (в части налогообложенияприбыли контролируемых иностранных компаний и доходов иностранныхорганизаций)» (подготовлен Минфином России) [Электронный ресурс] //Режимдоступа:http://www.minfin.ru/common/upload/library/2014/05/main/zakonoproekt_izm_NK_RF_ nalogoobl_pribyli_kont_in_kom.pdf.2.Проект Федерального закона РФ от 26.06.2014 г. «О внесенииизменений в части первую и вторую НК РФ (в части налогообложенияприбыли контролируемых иностранных компаний и доходов иностранныхорганизаций)» (вносится Правительством РФ) [Электронный ресурс] // Режимдоступа:http://www.economy.gov.ru/wps/wcm/connect/economylib4/mer/about/structure/depinvest/201406265.3.Проект Федерального закона РФ от 17.06.2015 г.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
