Диссертация (1173790), страница 14
Текст из файла (страница 14)
2 диссертации), направленных на ограничение применения положенийналоговых соглашений.Положениеоб«ограничениильгот»,установленныхналоговымсоглашением, может быть предусмотрено не только в отдельной статьесоглашения, но и включено прямо в текст конкретной статьи. Например, в п.3 ст. 21 налогового соглашения между РФ и Китаем также предусмотрено«общее правило главной цели соглашений». Согласно п. 3 ст. 21 налоговогосоглашения с Китаем положение п. 1 ст. 21 соглашения, предусматривающееналогообложение непоименованных в соглашении доходов только вгосударстве резидентства получателя дохода, не применяется, «если основнойцелью или одной из основных целей любого лица, связанного с созданием илипередачей прав, в отношении которых выплачиваются доходы, былополучение льгот в соответствии со ст. 21 путем такого создания илипередачи»;- во-вторых, внутригосударственные общие противоуклонительныеправила, противодействующие ситуациям уклонения от налогообложения,так называемые «general anti-avoidance rules», которые могут применятьсяк налоговым правоотношениям, осложненным иностранным элементом»98:98Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ № 12093/11 от 14.02.2012;Брук Б.Я.
Предотвращение неправомерного использования льгот, предусмотренныхсоглашениями (договорами, конвенциями) об избежании двойного налогообложения:настоящее и будущее, Информационно-аналитический портал: предпринимательство иправо, URL: http://lexandbusiness.ru/view-article.php?id=7971 (дата обращения: 02.02.2018).65принцип «приоритета существа над формой», доктрина деловой цели,доктрина фиктивных операций, составляющие содержание концепциинеобоснованной налоговой выгоды, сформулированной в ПостановленииПленума Высшего Арбитражного Суда РФ № 53 от 12.10.2006 г.На внутригосударственном уровне неправомерно придавать концепции«beneficial owner» дохода универсальный характер, применять ее к инымстатьямналоговыхсоглашений,нерегулирующимналогообложениедивидендов, процентов и роялти и не содержащим такого ограничительногоусловия, поскольку такой подход:(a) - противоречит принципу приоритета норм международного права (п.4 ст.
15 Конституции РФ), содержащихся в ратифицированных налоговыхсоглашениях, над нормами национального права. Как обоснованно выразилсяБ.Я. Брук, «международные налоговые соглашения являются продуктомсогласования воль заключающих их государств», а поэтому в отсутствие вположениях налогового соглашения, в протоколах к нему, последующихсоглашениях конкретного указания на то, что стороны согласовалиограничение применения положений налоговых соглашений в определенныхситуациях путем включения в них концепции «beneficial owner» дохода,специальные нормы, направленные на противодействие неправомерномуприменению налоговых соглашений, включая рассматриваемую концепцию,установленные на внутригосударственном уровне, не могут применяться.Иное бы означало, сужение сферы применения норм соглашений за счетустановления дополнительных условий его применения и приводило кассиметричномуприменениюсоглашенийдоговаривающимисягосударствами99;99Брук Б.Я.
Предотвращение неправомерного использования льгот, предусмотренныхсоглашениями (договорами, конвенциями) об избежании двойного налогообложения:настоящее и будущее, Информационно-аналитический портал: предпринимательство иправо, URL: http://lexandbusiness.ru/view-article.php?id=7971 (дата обращения: 02.02.2018).66(b) - выводит концепцию «beneficial owner» дохода за пределыдопустимыхрелевантныхобластейприменения,установленныхнамеждународном уровне (в Комментариях к МК ОЭСР/ООН).Применение концепции «beneficial owner» дохода к статьям налоговыхсоглашений, регулирующим налогообложение пассивных доходов, несодержащим такого требования.Для начала отметим, что условие «beneficial owner» дохода прямо непредусмотрено в нижеперечисленных пунктах налоговых соглашений РФ,регулирующих налогообложение пассивных доходов, заключенных соследующими странами:- П.
1 ст. 12 (роялти) налогового соглашения с Арменией100;- П. 2 ст. 9 (Дивиденды) соглашения с Белоруссией101;- П. 2 ст. 12 (Роялти) налогового соглашения с Киргизией102;- П. 1 ст. 11 (Проценты), п. 1 ст. 12 (Роялти) соглашения с КНДР103;- П. 1 ст. 11 (Проценты), п. 1 ст.
12 (Роялти) соглашения с Кореей104;- П. 1 ст. 11 (проценты) налогового соглашения с Кувейтом105;- П. 1 ст. 11 (проценты) налогового соглашения с Молдовой106;100Соглашение между Правительством Российской Федерации и ПравительствомРеспублики Армения от 28.12.1996 (ред. от 24.10.2011) «Об устранении двойногоналогообложения на доходы и имущество».101Соглашение между Правительством Российской Федерации и ПравительствомРеспублики Беларусь от 21.04.1995 «Об избежании двойного налогообложения ипредотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы иимущество».102Соглашение между Правительством Российской Федерации и ПравительствомКиргизской Республики от 13.01.1999 «Об избежании двойного налогообложения ипредотвращении уклонения от уплаты налогов на доходы».103Соглашение между Правительством Российской Федерации и ПравительствомКорейской Народно-Демократической Республики от 26.09.1997 «Об избежании двойногоналогообложения в отношении налогов на доходы и капитал».104Соглашение между Правительством Российской Федерации и ПравительствомКорейской Народно-Демократической Республики от 26.09.1997 «Об избежании двойногоналогообложения в отношении налогов на доходы и капитал».105Соглашение между Российской Федерацией и Государством Кувейт от 09.02.1999 «Обизбежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложенияв отношении налогов на доходы и капитал».106Соглашение между Правительством Российской Федерации и ПравительствомРеспублики Молдова от 12.04.1996 «Об избежании двойного налогообложения доходов иимущества и предотвращении уклонения от уплаты налогов».67- П.
1 ст. 12 (Роялти) налогового соглашения с Норвегией107;- П. 1 ст. 8 (Проценты), п. 1 ст. 11 (Роялти) соглашения с Польшей108;- П. 1 ст. 12 (Роялти) налогового соглашения с Таджикистаном109;- П. 1 ст. 12 (Роялти) налогового соглашения с Узбекистаном110;- П. 2 ст. 12 (Роялти) налогового соглашения с Украиной111;- П. 2 ст. 12 (Роялти) налогового соглашения с Филиппинами112- П. 1 ст. 12 (Роялти) налогового соглашения с ЮАР113.- п.
1 ст. 11, п. 1 ст. 12 налогового соглашения РФ с Кипром114;- п. 1 ст. 11 соглашений с Люксембургом115;- п. 1 ст. 11 налогового соглашения с Китаем116.107Конвенция между Правительством Российской Федерации и ПравительствомКоролевства Норвегия от 26.03.1996 «Об избежании двойного налогообложения ипредотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и капитал».108Соглашение между Правительством Российской Федерации и ПравительствомРеспублики Польша от 22.05.1992 «Об избежании двойного налогообложения доходов иимущества».109Соглашение между Правительством Российской Федерации и ПравительствомРеспублики Таджикистан от 31.03.1997 «Об избежании двойного налогообложения ипредотвращении уклонения от уплаты налогов на доходы и капитал».110Соглашение между Правительством Российской Федерации и ПравительствомРеспублики Узбекистан от 02.03.1994 «Об избежании двойного налогообложения доходови имущества».111Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Украиныот 08.02.1995 «Об избежании двойного налогообложения доходов и имущества ипредотвращении уклонений от уплаты налогов».112Конвенция между Правительством Российской Федерации и ПравительствомРеспублики Филиппины от 26.04.1995 «Об избежании двойного налогообложения ипредотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы».113Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Южно Африканской Республики от 27.11.1995 «Об избежании двойного налогообложения ипредотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доход».114Соглашение между Правительством Российской Федерации и ПравительствомРеспублики Кипр об избежании двойного налогообложения в отношении налогов надоходы и капитал (заключено в г.
Никозии 05.12.1998) (ред. от 07.10.2010) (с изм. и доп.,вступ. в силу с 01.01.2017).115Соглашение между Российской Федерацией и Великим Герцогством Люксембург обизбежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложенияв отношении налогов на доходы и имущество (Заключено в г. Москве 28.06.1993) (ред.
от21.11.2011).116Соглашение между Правительством Российской Федерации и ПравительствомКитайской Народной Республики об избежании двойного налогообложения и опредотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы(Заключено в г. Москве 13.10.2014) (ред. от 08.05.2015) (вместе с Протоколом (Подписан вг. Москве 13.10.2014).68В мировой и российской науке и практике по данному вопросусуществуют «две диаметрально противоположных точки зрения»117:1)формально-юридическийподход,основанныйнабуквальномтолковании международных правовых норм.
Суть его заключается вследующем. Если конкретные пункты статей 10, 11, 12 налоговых соглашенийне содержат требования о наличии у иностранного получателя пассивногодохода статуса «beneficial owner», предусматриваемые ими пониженныеналоговыеставки(освобождениеотналогауисточника)должныпредоставляться всем резидентам договаривающихся государств без привязкик рассматриваемой концепции. Казалось бы, такого подхода должныпридерживаться все страны романо-германской правовой семьи, однако, какмы увидим далее, в этом нет никакой взаимосвязи. Приведем ряд позицийсторонников такого подхода.Так, согласно позиции бельгийского профессора Люка де Брое,изложенной в его докторской диссертации, «налоговые соглашения,заключенные ранее МК ОЭСР 1977 г., не содержащие ограничительногоусловия «beneficial owner» дохода, не могут интерпретироваться так, как будтов них установлено данное требование.
Значение термина «уплаченный» («paidto») в контексте МК ОЭСР 1963 г. не уместно приравнивать к сложномутермину «beneficial owner» дохода, точный смысл которого до сих пор не ясен.В данном случае соглашения, не имеющие требования «beneficial owner», недолжны толковаться на основании более поздних Комментариев ОЭСР,устанавливающих его»118.Немецкий ученый Штефан ван Вегель также приходит к выводу, чтотермин «оплата» не нужно смешивать с требованием «beneficial owner» дохода117Гидирим В.А. Концепция «бенефициарной собственности» в международномналогообложении / Журнал Международное право, № 3, 2014, URL: http://enotabene.ru/wl/article _10812.html (дата обращения: 02.02.2018).118De Broe L.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
