Диссертация (1173660), страница 33
Текст из файла (страница 33)
В некоторых случаях использованиепринятогоОЭСР«общепринятыйдокументаобъясняетсяв международнойпрактикетем,чтоподход»онзакрепляетпо отдельнымрассматриваемым вопросам341.Применение фискальными органами иных документов ОЭСР. Всвязи с присоединением России к нескольким глобальным инициативам,направленных на предотвращение уклонения от уплаты налогов, Минфинпояснил, что Россия будет пользоваться опытом ОЭСР в этой области.Так, в связи с подписанием Россией Конвенции о взаимнойадминистративной помощи по налоговым делам Минфин указал, чтоавтоматический обмен налоговой информацией будет осуществляться наосноверазработанногоОЭСРстандартаавтоматическогообменаинформацией о финансовых счетах (Common reporting standard, CRS),которым установлены содержательные и технические детали процесса обменаинформацией342.В другом разъяснении Минфин рассказал, что в рамках реализации п.
1Плана действий по противодействию размыванию налоговой базы иперемещению прибыли, одобренного на заседании Комитета ОЭСР поналоговым вопросам в июне 2013 г. и главами стран «G20» в сентябре 2013 г.,предполагается решение многосторонних проблем в области цифровойэкономики. Работа сосредоточена на анализе различных бизнес-моделей ипорядка формирования стоимости в этом секторе экономики, в том числе сточки зрения косвенных налогов.
Вопрос о конкретных подходах по341См.: Письма Минфина РФ от 16.08.2013 № 03-01-18/33520; от 28.11.2011 № 03-01-07/5-14; Письмо ФНСРоссии от 12.01.2012 № ОА-4-13/85@.342Письмо Минфина РФ от 07.04.2016 № 03-08-05/19761.168упорядочению предоставления товаров и услуг через информационнотелекоммуникационную сеть Интернет в настоящее время находится в стадииобсуждения, и окончательные решения по нему не приняты343.Таким образом, анализ разъяснений фискальных органов показал, чтоони обращают внимание на документы ОЭСР и используют их в своей работе.В то же время они сталкиваются с аналогичными проблемами, что и судебныеорганы – проблемой поиска должного правового обоснования для применениятаких документов в своей правоприменительной практике.§ 2.
Анализ практики применения документов ОЭСРсудебными органами Российской ФедерацииТема исследования российской судебной практики по применениюотдельных документов Организации экономического сотрудничества иразвития (далее – ОЭСР) в сфере налогообложения не нова для российскойнауки налогового права и не раз становилась предметом изучения российскихученых344. В то же время российская судебная практика по данному вопросу внастоящее время стремительно развивается и требует к себе дальнейшеговнимания в части проведения дополнительного анализа правовых основанийприменения документов ОЭСР, а также анализа таких более узких вопросов,как,например,правомерностьпримененияболеепоздней редакциидокументов ОЭСР для толкования налоговых соглашений, заключенных343344Письмо Минфина РФ от 06.02.2014 № 03-07-14/4654.См.: Elena Variychuk, The relevance of the OECD and UN Model Conventions and their Commentaries for theinterpretation of Russian tax treaties (Chapter 29) - The Impact of the OECD and UN Model Conventions on BilateralTax Treaties, Cambridge University Press 2014; Мачехин В.А., Обращение российских судов к КомментариямОЭСР в налоговых спорах: современная практика // «Налоговед» № 3, 2016 г., С.
32 – 39; И.А. Хаванова,Налоговые соглашения России // «Экономико-правовой бюллетень», № 9, сентябрь 2013 г.; Токарева К. К.,Обзор российской судебной практики по применению Комментариев Организации экономическогосодействия и развития, принятых к Модели Конвенции по налогу на доход и на капитал ОЭСР // «Налоги»(газета), 2012 г., № 26.169десятки лет назад, обращение к русскоязычному переводу Комментариев.Количество судебных решений по налоговым делам, в которыхприводятся ссылки на документы ОЭСР, ежегодно увеличивается.
Если посостоянию на 2010 г. в справочно-правовых системах таковых насчитывалосьвсего восемь, то на начало 2017 г. уже более 150 судебных актов содержатссылки на различные документы ОЭСР при том, что количество дел,касающихсяприменениямеждународныхрассматриваемых ежегодно, не увеличилосьналоговых345соглашений,. Количественный рост,вероятно, может быть вызван появлением в 2011 г. в ПостановленииПрезидиума Высшего Арбитражного Суда РФ (далее – ВАС РФ) ссылки наМодельную конвенцию ОЭСР и Комментарии к ней346.Чаще всего из документов ОЭСР в сфере налогообложения российскиесуды обращаются к Комментариям к МК ОЭСР.
Реже встречаются ссылки всудебных актах на Руководство ОЭСР по трансфертному ценообразованиюдля транснациональных компаний и налоговых администраций 347 . Также всправочно-правовых системах имеются судебные акты, в которых приводятсяссылки и на другие документы ОЭСР – различные доклады налогового345Исследование данных по количеству дел проводилось в базе судебных решений Картотеки арбитражныхдел СПС «Право». – URL: https://kad.arbitr.ru, (дата обращения: 10.08.2018). Яз. рус. Подробная таблица поколичеству дел приведена ниже:Год2011201220132014201520162017Кол-во дел, связанных с применениеммеждународных налоговых соглашений212165181199236195201Из них кол-во дел, в которых приводятсяссылки на налоговые документы ОЭСР813720335532346Model Convention with Respect to Taxies on Income and Capital // OECD Publishing, Paris, 2014.Recommendation of the Council concerning the Model Tax Convention on Income and on Capital, 23 October 1997-C(97)195/Final.347Transfer Pricing Guidelines for Multinational Enterprises and Tax Administrations // OECD Publishing, Paris,2014.
Recommendation of the Council on the Determination of Transfer Pricing between Associated Enterprises dated27 June 1995 -C (95)126/Final.170комитета ОЭСР по отдельным проблемам применения налоговых соглашений,а также Отчет ОЭСР в отношении Плана мероприятий по противодействиюразмываниюналогооблагаемойбазыивыводуприбылииз-подналогообложения («План BEPS»)348.В данном параграфе приводится анализ оснований применения вроссийской судебной практике Комментариев к МК ОЭСР и другихдокументов ОЭСР в сфере налогообложения для целей толкованиямеждународных налоговых соглашений, отмечены тенденции развитиясудебной практики в части применения документов ОЭСР, а также будетпроведена аналогия между позициями, выработанными судебной практикой,и позициями, выработанными российскими фискальными органами.Применение судами Комментариев к МК ОЭСР.
В большинстве случаевк Комментариям ОЭСР суды обращаются для целей толкования нормналоговых соглашений. При этом наиболее часто обращаются по вопросам,связаннымсприменениемнациональныхнормонедостаточнойкапитализации, когда выплата процентов осуществляется в адрес компании –налогового резидента страны, с которой заключено налоговое соглашение –для целей определения соотношения положений Налогового Кодекса онедостаточной капитализации и положений соглашений об избежаниидвойного налогообложения349. Также суды нередко обращаются кКомментариям ОЭСР для целей определения наличия или отсутствия уиностранной компании постоянного представительства в России350,348См.: План мероприятий по противодействию размыванию налогооблагаемой базы и выводу прибыли изпод налогообложения, разработанном ОЭСР.
– URL: http: // www.oecd.org/ctp/beps/, (дата обращения:30.04.2017). Загл. с экрана. Яз. англ.349См.: Постановление 9 ААС от 28.10.2011 № 09АП-23751/2011-АК, № 09АП-25741/2011-АК по делу ООО«Нарьянмарнефтегаз» № А40-1164/11-99-7; Решение АС г. Москвы от 10.08.2012 по делу ЗАО«Ликероводочный завод «Топаз» № А40-65284/1191-279.350См.: Постановление АС Московского округа от 02.08.2012 по делу иностранной организации «МедасТрейдинг АГ» № А40-58575/11-129-248, Постановление 9 ААС от 30.09.2014 № 09АП-34555/2014 по делуИностранная компания «Астеллас Фарма Юроп Б.В.» № А40-155695/12.171разрешения спора об отнесении прибыли к постоянному представительству351,для целей толкования понятия «фактический получатель дохода» приналогообложении пассивных доходов у источника352, а также для толкованияпонятия «вклада в капитал» при определении порядка примененияпониженных ставок налога у источника на дивиденды353.Ниже приведены примеры оснований, на которые обращают вниманиесуды при применении Комментариев ОЭСР для целей толкования налоговыхсоглашений.КомментариикМКОЭСРсодержаттолкованиенорммеждународных налоговых соглашений.
В данную группу основанийпопало наибольшее количество судебных решений, содержащих ссылку наМК ОЭСР. Хотя формулировки различаются между собой и по-разномурасставлены акценты, однако они позволяют сделать вывод, что достаточнобольшое количество судей соглашаются с тем, что Комментарии могутсодержатьтолкованиенорммеждународныхналоговыхсоглашений,заключенных Россией, при условии, что текст рассматриваемого соглашенияв целом совпадает с МК ОЭСР.Несмотря на то, что в подавляющем большинстве ссылка наКомментарии ОЭСР в судебных актах обусловлена толкованием норммеждународныхналоговыхсоглашений,заключенныхРоссийскойФедерацией, суды по-прежнему крайне редко обращаются к общим правиламтолкования международных соглашений, установленных Венской конвенцией«О праве международных договоров» 1969 г.
для определения возможности351См.: Решение Арбитражного суда г. Москвы от 14.12.2010 по делу «Блумберг Эл-Пи» № А40-94391/10142-134.352См.: Постановление 9 ААС от 27.06.2013 № 09АП-3696/2013 по делу ЗАО «КРЕДИТ ЕВРОПА БАНК» №А40-11346/12-91-57; Постановление АС Западно-Сибирского округа от 07.07.2014 по делу ООО«Стройгазконсалтинг-Север» № А81-4077/2013; Решение АС г. Москвы от 10.10.2014 по делу ОАО КБ«Москоммерцбанк» № А40-100177/13.353См.: Решение АС Воронежской области от 06.10.2014 по делу ЗАО «Теле2-Воронеж» № А14-13723/2013.172использованияданногодокументавконкретномделе.Тольководиннадцати354 судебных актах суд обратился к данным правилам толкованиядля определения правового основания применения Комментариев, семь изкоторых были приняты в 2017 г. И только в трех судебных актах изодиннадцати суд указал, каким именно средством толкования из указанных вВенской конвенции 1969 г.
являются Комментарии по отношению ктолкуемомусоглашению–«документом,определяющимпрактикуприменения международного договора, в связи с чем может и долженучитываться при толковании положений рассматриваемого соглашения»355, ав Обзоре практики разрешения судами споров, связанных с защитойиностранных инвесторов, утвержденной Президиумом Верховного Суда РФуказано, что Комментарии применяются в качестве дополнительного средстватолкования (ст. 32 Венской конвенции 1969 г.)356.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
