Диссертация (1173660), страница 26
Текст из файла (страница 26)
25, issue 1, p. 7.130применении Комментариев более поздней версии должен разрешаться вкаждом конкретном случае с учётом обстоятельств конкретного дела ианализом характера изменений, внесённых в Комментарии. При этомКомментариидолжныприменятьсяврамкахправилтолкованиямеждународных договоров. Толкование договора не должно приводить кпоявлению новых норм права, т.к. это будет означать нарушение принциповтолкования262.§ 3. Место Руководства ОЭСР по трансфертному ценообразованию всистеме источников налогового права Российской ФедерацииРуководствоОЭСРпотрансфертномуценообразованиюдлятранснациональных корпораций и налоговых органов (OECD Transfer PricingGuidelines for Multinational Enterprises and Tax Administrations OECDCommittee on Fiscal Affairs)263– это документ, подготовленный ОЭСР,который содержит рекомендации по налогообложению сделок междувзаимозависимымилицами(трансфертноеценообразование).В этомподробном документе закреплен порядок применения принципов и методовконтроля за трансфертным ценообразованием и проанализированы сложныеситуации, с которыми сталкиваются налоговые органы разных стран.
Впервыеданные рекомендации были опубликованы в 1979 году и в соответствии срешением ОЭСР 1995 года они регулярно обновляются, также, как иКомментарии к МК ОЭСР.262Dr John F. Avery Jones, «The Effect of Changes in the OECD Commentaries after a Treaty is Concluded», IBFDBulletin for International taxation, March 2002. P. 109263Текст доступен по адресу: http://www.oecd.org/tax/transfer-pricing/oecd-transfer-pricing-guidelines-formultinational-enterprises-and-tax-administrations-20769717.htm (дата обращения: 18 января 2018 г.).
Яз. англ.131ОЭСР разработала стандарты правил трансфертного ценообразования,чтобы унифицировать законодательство стран-участников. По мнениюорганизации, это должно способствовать справедливому распределениюналогового бремени между юрисдикциями по принципу вытянутой руки (thearm’s length principle).
Согласно названному принципу в каждом конкретномслучаеследуетопределить,соответствует лифактическиполученнаявзаимозависимыми компаниями прибыль от совершения между ними сделоктой прибыли, которая у них была бы в случае, если бы рассматриваемыекомпаниибылинезависимыми.По результатамтакогоанализапри необходимости проводится корректировка налоговых баз компаний.Стандартыналогообложениюсделок,совершенныхмеждувзаимозависимыми лицами, приняты Советом ОЭСР и опубликованы в формерекомендации для стран-участников 264 . Они также рекомендованы ОЭСРк использованию налоговыми службами государств, которые не входятв Организацию, и транснациональными корпорациями.С 1 января 2012 г.
в России действуют новые правила контроляза трансфертным ценообразованием (ТЦО), предусмотренные разделом V.1НК РФ. По мнению некоторых ученых 265 , они в большей степени, чемдействовавшие ранее, отвечают принципам, установленным ОЭСР. Какутверждает С.И. Калинин, Налоговый кодекс РФ воспроизводит правила осопоставимости условий сделок и функциональном анализе сторон сделок, атакже устанавливает общий с Руководством ОЭСР механизм примененияметодов266.264Recommendation of the Council on the Determination of Transfer Pricing between Associated Enterprises[C(95)126/Final, as amended].265См.: Мурзин В.Е.
Налоговый контроль за трансфертным ценообразованием // Налогообложение, учети отчетность в коммерческом банке. 2011. № 9. С. 33–45; № 10. С. 29–35; № 11. С. 16–26; 2012. № 1. С. 37–54;Файзрахманова Л.М. Некоторые особенности определения взаимозависимости налогоплательщиков //Налоги. 2012. № 3. С. 14–17; Variychuk E. The New Russian Transfer Pricing Law // Bulletin for InternationalTaxation.
2011. November. P. 640.266Калинин С.И. Сопоставимость условий сделок и функциональный анализ в НК РФ и руководстве ОЭСР отрансфертном ценообразовании // Закон. 2013. No 1. С. 77 - 80.132В связи с изменениями, внесенными в российское законодательствоо контроле за ценообразованием, важно ответить на вопрос, какова рольРуководства ОЭСР при применении национальных правил ТЦО, а такженеобходимо ответить на вопрос о возможности использования Руководствадля толкования соглашений об избежании двойного налогообложения.Обзор зарубежного опыта применения Руководства ОЭСР для целейтолкования национальных правил трансфертного ценообразования.Руководство широко используется в государствах - членах ОЭСР 267 , хотяобъем его имплементации в национальное законодательство и практикаприменения различаются.
К примеру, в Австрии Руководство ОЭСРпереведено на немецкий язык и издано Министерством финансов в видеприказа,обязательногодля налоговыхорганов,но не для налогоплательщиков и судов 268 . В Эстонии, не имея обязательнойюридической силы, Руководство ОЭСР переведено на эстонский языки рекомендованоМинистерствомфинансовк применениюналогоплательщиками. Эстония является членом ОЭСР с декабря 2010 г.,а национальные рекомендации, основанные на Руководстве, были принятыеще в 2007 году269. Налоговая служба Канады инкорпорировала текстРуководства в национальные рекомендации по ТЦО, содержащие, в томчисле, ссылки на документ ОЭСР 270 .
В Нидерландах оно рассматривается267См.: Кизимов А.С., Голишевский В.И., Хорохорин М.С. Контроль за трансфертным ценообразованием –фактор конкурентоспособности налоговой системы государства // Международный бухгалтерский учет. 2012.№ 5. С. 42–49.268См.: Transfer Pricing Country Profile: Austria. – URL: http: // www.oecd.org/ctp/transferpricing/Austria_TPcountryprofile_Sept2012.pdf, (дата обращения: 30.04.2017). Яз. англ.; Gerdes I. The AustrianTransfer Pricing Guidelines 2010; Useful or useless? // Corporate LiveWire. 2011.
1 September. – URL: http: //www.corporatelivewire.com/top-story.html?id=the-austrian-transfer-pricing-guidelines-2010-useful-or-useless,(дата обращения: 30.04.2017). Яз. англ.269См.: Article 20 of the Regulation of the Ministry of Finance no. 53; Transfer Pricing Profile of Estonia // OECD.– URL: http://www.oecd.org/ctp/transfer-pricing/Estonia_TPCountryProfile_Dec2012.pdf, (дата обращения:30.04.2017).
Яз. англ.270См.: Письмо Налоговой службы Канады от 31.10.2012 № TPM-14. – URL: http: //www.transferpricing.com/pdf/CRA_TPM-14.pdf, (дата обращения: 30.04.2017). Яз. англ.; Wilkie J.S. Canada’sPlace in the Contemporary Transfer Pricing World // Bulletin for International Taxation. 2009. August/September. P.396–398.133как часть национального права 271 . В Швейцарии Федеральная налоговаяадминистрацияпроинформироваланалоговыеслужбыкантоновонеобходимости следования положениям Руководства ОЭСР272.Рекомендации ОЭСР также учитываются и в странах, не являющихся ееучастниками.Например,в ЮжнойАфрикерекомендацииОЭСРиспользуются в том случае, если в национальном законодательстве выявленпробелвпримененииценообразования273национальныхправилтрансфертного.
В Сингапуре Служба внутренних доходов приняланациональное руководство по применению правил ТЦО, в которых естьссылки на рекомендации ОЭСР274. В Малайзии рекомендации по ТЦОне содержат ссылок на Руководство ОЭСР, но основаны на нем, о чем сказанов преамбуле к национальному документу 275 . На основании данных фактовможно сделать вывод о наличии практики применения Руководства ОЭСР потрансфертному ценообразованию далеко за пределами географии странчленов ОЭСР.Несмотря на кажущееся на первый взгляд единодушие в частиприменения Руководства ОЭСР, некоторые его аспекты вызывают критику, втом числе, и в странах-членах ОЭСР. В частности, ученые и политикиобращают внимание на невозможность его эффективного использованияв отношении, к примеру, постоянных представительств банков, на трудностив применении традиционных методов контроля к компаниям, занимающихся271См.: Непесов К.А.
Налоговые аспекты трансфертного ценообразования: сравнительный анализ опытаРоссии и зарубежных стран. М., 2007. С. 24.272Transfer Pricing Country Profile http://www.oecd.org/ctp/transfer-pricing/Swiss_TPcountryprofile_Dec2012.pdf(дата обращения: 30.01.2018 г.). Яз. англ.273См.: Transfer Pricing Country Profile: South Africa. – URL: http: // www.oecd.org/ctp/transferpricing/SouthAfrica_TPCountryProfile_Jan2013.pdf, (дата обращения: 30.04.2017). Яз.
англ.274См.: Inland Revenue Authority of Singapore (IRAS)'s «Circular Transfer Pricing Guidelines», first published on23 February 2006; Transfer Pricing Country Profile: Singapore. – URL: http: // www.oecd.org/ctp/transferpricing/singapore-tp-profile-2014.pdf, (дата обращения: 30.04.2017). Яз. англ.275См.: Transfer Pricing Country Profile: Malaysia. – URL: http: // www.oecd.org/ctp/transferpricing/Malaysia_TPcountryprofile_Oct2012.pdf, (дата обращения: 30.04.2017).
Яз. англ.134электронной торговлей. Кроме того, хотя текст Руководства в редакции 2017 г.составляет около 600 страниц без учета отдельных докладов, некоторымстранам он представляется слишком общим. В связи с этим ряд странобращаются к рекомендациям, разработанным США, считающимся болеедетальными276. Такого подхода придерживается Новая Зеландия (член ОЭСРс 1973 г.), налоговая служба которой помимо национальных рекомендацийиспользуети рекомендацииОЭСР,а такжеруководство,изданноекомпетентными органами Австралии и США277.Широкое применение Руководства ОЭСР в мире, однако, не упростилозадачу по определению данного документа – научные дискуссии о статуседанного документа ведутся и по настоящее время. В 2007 г. на КонгрессеМеждународной налоговой ассоциации (International Fiscal Association), вчастности, поднимался вопрос о правовом статусе Руководства ОЭСР внациональной системе права государств.
Из 33 национальных докладчиков(представляющих как участниц ОЭСР, так и иные государства) большинствовысказали мнение о неопределенном правовом статусе Руководства в ихнациональной правовой системе, при этом все представители единогласнопризнали влияние Руководства на национальные правила контроля засделками между взаимозависимыми лицами278.Исследование правового статуса документа следует начать с анализпорядка его принятия. Руководство принято в качестве рекомендациимеждународной организации и не является нормативно-правовым актом.Таким образом, Руководство не обладает обязательной юридической силойвне зависимости от того, является ли государство страной-участницей ОЭСРили нет.
В то же время нельзя не подчеркнуть, что данный документ былпринят без оговорок Советом ОЭСР, в который входят министры стран276Miller A., Bus L.O.B. Principles of International Taxation. Tottel Publishing Ltd, 2006. P. 211.277Подробнее об этом см.: Непесов К.А.
Налоговые аспекты трансфертного ценообразования: сравнительныйанализ опыта России и зарубежных стран. М., 2007. С. 24.278T. Miyatake, “Transfer Pricing and Intangibles” Cahiers de droit fiscal international, vol. 92a (2007), at 21.135участников организации. По мнению профессора международного налоговогоправа Университета Рэдбоуд (Нидерланды) Хьюберта Хамаекерса, данныйфакт накладывает на налоговые органы «моральное обязательство» следоватьданным рекомендациям в каждом из таких государств, однако остаетсянеобязательным для применения налогоплательщиками и судами279.Что касается судебной практики по применению Руководства, тоследует отметить, так как основные принципы контроля за трансфертнымиценами,закрепленныевдокументеОЭСР,большинствомстранинкорпорированы в национальное законодательство, суды для разрешенияспоров обращаются, в первую очередь, к национальному законодательству.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
