Диссертация (1173660), страница 2
Текст из файла (страница 2)
Одним из наиболее эффективных правовых инструментовдляурегулированиянадвустороннейосновеотдельныхвопросовналогообложения является заключение договоров об избежании двойногоналогообложения. На сегодняшний день международное налоговое правонасчитывает более 3000 налоговых соглашений об избежании двойногоналогообложения, большинство из которых базируется на модельныхконвенциях9.МодельнаяконвенцииОрганизацииэкономическогосотрудничества и развития по налогам на доход и капитал (далее –«Модельная конвенция ОЭСР») также, как и Типовая конвенции ООН 10 ,являются самыми известными из таких модельных конвенций11.9Информация о количестве соглашений об избежании двойного налогообложения приведена на основанииданных ОЭСР и доступна на официальном сайте ОЭСР: http://www.oecd.org/ctp/beps/tax-treaties-2017-updateto-oecd-model-tax-convention-released.htm.
(последнее посещение 10 марта 2018 г.). Яз. англ.10Типовая конвенция об устранении двойного налогообложения в отношении налогов на доход и на капитал,разработанная ООН, предоставляет более широкие права по взиманию налогов государству-источникудоходов по сравнению с Модельной конвенции ОЭСР, тогда как в последней доминирующим принципомявляется принцип резидентства. Типовая конвенция ООН оказала некоторое влияние на переговорыотдельных стран ОЭСР с развивающимися странами, в частности, Великобритании, однако в последнее времяеё влияние ослабевает, и есть мнение, что Модельная конвенция ОЭСР становится доминирующей. См.:«Manual on the OECD Model Tax Convention on Income and on Capital», Thomson Sweet&Maxwell, 2007,Introductory Topics, The Interpretation of Double Tax Conventions, E1-36.11«Быстро растет сеть подобных [налоговых – прим.
автора] соглашений между развивающимися странами,что само по себе есть способ убедить иностранных инвесторов в своей экономической стабильности. Да ибольшинство подобных соглашений заключается развивающимися странами с ведущими экономическиразвитыми странами. При заключении соглашений большинством стран за основу принимается модельсоглашения об избежании двойного налогообложения, разработанная ОЭСР», - Координационный советруководителей налоговых служб государств – участников СНГ, Исполнительный комитет СНГ / О практикеприменения соглашений об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонений от уплатыналогов в государствах – участниках СНГ.
– URL: http: // www.cis.minsk.by/main.aspx?uid=13084, (датаобращения: 30.04.2018). Яз. рус.См. также: Грачева Е. Ю., Толстопятенко Г. П., Финансовое право. М., 2007. С. 4377Значение Модельной конвенции ОЭСР определяется тем, что ееиспользование привело к определенной унификации международныхналоговых соглашений. Тексты налоговых соглашений представляют собойсхожие документы, написанные лаконичным языком, и, как правило, непредусматривают подробного регулирования многочисленных специальныхвопросов, возникающих на практике. В результате на практике частовозникаютпроблемытолкованияположенийналоговыхсоглашенийприменительно к конкретным ситуациям.
Тексты налоговых соглашений неменяютсятакжебыстроичасто,какнациональноеналоговоезаконодательство, чтобы урегулировать возникающие вопросы. В результатеналогоплательщики и налоговые органы разных стран вынуждены уделятьбольшоевниманиеофициальнымкомментариям,принятымквышеперечисленным модельным конвенциям, постатейно разъясняющим ихположения, иллюстрирующим примерами и анализом распространенныхспорных ситуаций12.ВозможностьнепосредственногопримененияКомментариевкМодельной конвенции ОЭСР без издания внутригосударственного акта об ихприменениипритолкованииналоговыхдоговоровявляетсявесьмапривлекательной, так как это позволило бы во многих случаях унифицироватьпорядокпримененияналоговыхсоглашений.ОднакоприменениеКомментариев к Модельной конвенции ОЭСР требует соответствующегоправового обоснования.
Положения международных налоговых договоров вбольшинстве случаев непосредственно не придают юридической силыКомментариям. Более того, Комментарии приняты к Модельной конвенцииОЭСР, а не к конкретному налоговому соглашению, которые хотя обычно ипохожи на Модельную конвенцию, но зачастую полностью с ней несовпадают. Таким образом, прямая юридическая связь между Комментариямии межгосударственными налоговыми соглашениями, предоставляющая12«Model Convention with Respect to Taxes on Income and Capital», 2014.
Introduction, P.14 (p. 28-30).8очевидные правовые основания для применения Комментариев к Модельнойконвенции ОЭСР при толковании налоговых соглашений, отсутствует. В этойсвязи непосредственное применение Комментариев к Модельной конвенцииОЭСР при толковании налоговых соглашений, заключенных РоссийскойФедерацией, представляется затруднительным. Россия – не единственнаястрана, столкнувшаяся с проблемами правового характера при использованииданного документа в правоприменительной практике. С аналогичнымивопросами сталкиваются многие государства, использующие Модельнуюконвенцию ОЭСР в качестве основы для двусторонних налоговыхсоглашений, в том числе и страны-члены ОЭСР.Схожие проблемы правового характера возникают при использованииРуководства ОЭСР по трансфертному ценообразованию.
Руководствопредставляет собой подробный документ о порядке применения принципов иметодов контроля за трансфертными ценами (т.е. контроля цен сделок,заключенных между взаимозависимыми лицами), они иллюстрированыразбором сложных ситуаций, с которыми сталкиваются налоговые органыразличных стран. Данный документ был опубликован в форме РекомендацииСовета ОЭСР странам — членам ОЭСР, а также был рекомендован кприменению налоговыми органами стран, не являющихся участниками ОЭСР,и международными корпорациями.Учитывая схожесть новых российских правил контроля за ценами всделках между взаимозависимыми лицами, вступивших в силу в 2012 г.(РазделV.1НалоговогокодексаРФ)спринципамиконтролязатрансфертными ценами, выработанными ОЭСР, одним из основополагающихвопросов как в теории налогового права, так и в правоприменительнойдеятельности,являетсяопределениеролиРуководстваОЭСРпотрансфертному ценообразованию при применении национальных правилтрансфертного ценообразования, а также при применении соглашений обизбежании двойного налогообложения, заключенных Россией.9Для целей толкования российских налоговых соглашений в последнеевремя российские фискальные органы и суды начали обращаться и к другимдокументам ОЭСР в сфере налогообложения – к докладам ОЭСР,подготовленнымпоналогообложения13отдельнымспорнымвопросаммеждународного, а также к комплексу документов ОЭСР/G20,посвященных проблеме размывания налоговой базы и перемещению прибыли(«План BEPS»)14.
Правовые основания применения данных документов такженеопределенны.Возможное вступление России в ОЭСР 15 делает вопрос о правовомстатусе Документов ОЭСР в России особо актуальным, так как в ряде случаевроссийские суды полагают, что их применение становится обязательнымпосле вступления государства в ОЭСР, хотя следует заметить, что фактчленства страны в организации не превращает рекомендательные ДокументыОЭСР в сфере налогообложения в обязательные для их применениягосударствами-членами.Российская Федерация стремится использовать лучший международныйопытвчастирегулированияналоговыхотношений.УчастиеРоссийской Федерации в инициативах ОЭСР в сфере налогообложения, а вдальнейшем – применение отдельных разработок ОЭСР в данной сфере,позволяет эффективно разрешать такие проблемы, как уменьшение налоговыхбарьеров для международной предпринимательской деятельности, уклонениеот уплаты налогов путем вывода дохода в низконалоговые юрисдикции,13Доклады представляют собой исследование ОЭСР по отдельным проблемам применения налоговыхсоглашений.
Как правило, краткие выводы из данных докладов вносятся в текст Комментариев ОЭСР кМодельной конвенции ОЭСР. Примером такого доклада является Доклад ОЭСР «Конвенции об избежаниидвойного налогообложения и использование компаний-кондуитов». См.: Double Taxation Conventions and theUse of Conduit Companies, adopted on 27 November 1986 // Model Tax Convention on Income and on Capital 2010(Full Version). R(6).14См.: About BEPS and the inclusive framework.
– URL: http: // www.oecd.org/tax/beps/beps-about.htm, (датаобращения: 30.04.2018). Яз. англ.15В связи с обострением политической ситуации из-за присоединения Крыма к России 13 марта 2014 года,процесс вступления Российской Федерации в ОЭСР временно приостановлен на неопределенный срок.10неэффективность международного обмена налоговой информацией, что, вконечном итоге, позволяет налоговой системе Российской Федерациинаилучшим образом реагировать на современные вызовы мировой экономики.Учитывая достаточно широкое применение Документов ОЭСР в сференалогообложения налогоплательщиками, фискальными органами РоссийскойФедерации и российскими судами16, а также отсутствие на сегодняшний деньединого правового подхода к применению данных документов в России,полагаем, что выбранная тема диссертационного исследования являетсяактуальной.Степеньразработанноститемы.ВопросоправовойоценкеКомментариев к Модельной конвенции ОЭСР, Руководства ОЭСР потрансфертному ценообразованию, а также документации ОЭСР в рамкахреализации Плана BEPS поднимался в ряде диссертационных исследований,исследующихотдельныевопросыроссийскогоимеждународногоналогообложения, в частности, в работах И.А.
Хавановой17, К.Е. Викулова18,А.И. Задорожной19, Г.Р. Яруллиной20. Также отдельные аспекты примененияКомментариев к Модельной конвенции ОЭСР в России рассматривались в16Мачехин В.А., Обращение российских судов к Комментариям ОЭСР в налоговых спорах: современнаяпрактика // «Налоговед» № 3, 2016 г., С. 32 – 39; И.А. Хаванова, Налоговые соглашения России // «Экономикоправовой бюллетень», № 9, сентябрь 2013 г.; Токарева К. К., Обзор российской судебной практики поприменению Комментариев Организации экономического содействия и развития, принятых к Модельнойконвенции по налогу на доход и на капитал ОЭСР // «Налоги» (газета), 2012 г., № 26.17Хаванова И.А.
Избежание двойного налогообложения и предотвращение уклонения от налогообложения вусловиях взаимодействия национального и международного права: диссертация на соискание ученой степенидоктора юридических наук. Москва – 2016.18Викулов К.Е. Правила налогообложения иностранных организаций, действующих через постоянноепредставительство: опыт ОЭСР и правовое регулирование в России: диссертация на соискание ученойстепени кандидата юридических наук.
Москва – 2011.19Задорожная А.И. Институт налогового контроля трансфертного ценообразования в Российской Федерации:диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Санкт-Петербург – 2017.20Яруллина Г.Р. Финансово-правовое регулирование налогообложения иностранных организаций,осуществляющих деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство: диссертацияна соискание ученой степени кандидата юридических наук. Москва – 2017.11работах Е. Варийчук21, А.В. Демина22, В.А. Мачехина23, В.А. Кашина24, О.А.Коннова 25 , Л.В. Полежаровой 26 . Вместе с тем указанные выше работы вбольшей степени содержат обзор правоприменительной практики поиспользованию отдельных документов ОЭСР, а не комплексное исследованиевопроса о месте документов ОЭСР в сфере налогообложения средиисточников налогового права Российской Федерации.В зарубежной науке налогового права, прежде всего, стран-членовОЭСР, теме определения правового статуса Документов ОЭСР в сференалогообложения посвящено значительно больше научных статей имонографий.Среди зарубежных исследований необходимовыделитьмонографию Дэвида Варда, посвященную применению Комментариев кМодельной конвенции ОЭСР при толковании налоговых соглашений, вкоторой ученый представил основные правовые подходы в мире дляприменения документа 27 .















