Диссертация (1173613), страница 17
Текст из файла (страница 17)
Сосна, властный акт органа публичной власти — этоуниверсальный признак, своеобразное «родимое пятно» концессии, сколько быразнообразными ни были ее формы167.То, что в основе концессионного соглашения лежит акт государственногоуправления свидетельствует о публично-правовой природе этого договора.Свой вывод относительно природы концессионного соглашения мыосновываем на том, что концессионное соглашение:— является средством государственного управления в целях реализациивластных полномочий по предоставлению работ, услуг населению, которыеотносятся к ведению государства путем привлечения частного партнера;— законодательство Российской Федерации детально регулирует процессзаключения концессионного соглашения, а именно:а) государство (местное самоуправление), в лице органов исполнительнойвласти принимает административный акт, именуемый «решение о заключенииФедеральный закон «О концессионных соглашениях» // Собрание законодательства Российской Федерации.2005.
№ 30 (ч. II). Ст. 3126.167Сосна С.А. Концессионное соглашение: теория и практика. М., 2002. С. 160.16680концессионного соглашения», в котором определяются все существенные условиятакого соглашения и условия проведения конкурса на его заключение;б) решение о заключении концессионного соглашения принимается органомвласти не в произвольном виде, а только в отношении тех объектов, которыеопределены Федеральным законом «О концессионных соглашениях»;в)существенныеусловияконцессионногосоглашенияимперативноопределяются законодательством о концессионных соглашениях;д) после принятия решения о заключении концессионного соглашенияконцедент объявляет конкурс на право заключения такого соглашения;е) стоит отметить, что сторонами соглашения могут выступать не любые лица,а только прямо предусмотренные Федеральным законом «О концессионныхсоглашениях», со стороны публичного партнера может выступать толькогосударство или местное самоуправление в лице своих органов власти.
Статья 5комментируемого нормативного правового акта предусматривает, что отдельныеправа и обязанности концедента могут осуществлять юридические лица, которыхконцедент на то уполномочит, при этом соблюдая административный порядоктакогоуполномочивания,аименнопредусмотревэтовфедеральномзаконодательстве, иных нормативных правовых актах Российской Федерации,законодательстве субъектов Российской Федерации, нормативных правовых актахорганов местного самоуправления;ж) порядок проведения конкурса на право заключения концессионногосоглашения детально регламентирован в Федеральном законе «О концессионныхсоглашениях»,путемимперативногоопределениясоставаконкурснойдокументации, сроков проведения конкурса, сроков рассмотрения этапов конкурса,определения закрытого перечня критериев конкурса;з) после проведения конкурса на право заключения концессионногосоглашения с победителем этого конкурса заключается такое соглашение;и) только концедент в административном акте — «решении о заключенииконцессионного соглашения» — определяет степень своего участия в реализации81проекта по концессионному соглашению: софинансирование проекта, выполнениеработ или услуг по проекту или возврат вложенных средств концессионеру и т.д;к) за концедентом остается функция контроля за исполнением обязательствконцессионера на протяжении всего срока действия концессионного соглашения.Резюмируя изложенное, можно сделать вывод, что концессионное соглашениеустанавливает определенный порядок юридически значимых действий и по своейсути является средством конкретизации решения публичного органа.
Оноустанавливает систему долговременных, относительно стабильных отношениймежду концедентом и концессионером. В результате заключения концессионногосоглашения орган публичной власти передает концессионеру часть своиххозяйственных и управленческих функций и, оставляя за собой административноконтрольные полномочия, использует его как форму публичного управления.Концессионное соглашение выстраивает организационно-правовые параметрывзаимодействия концедента и концессионера, их взаимные права и обязанности ивыступает как правовое средство договорной формы в аспекте ее практическойреализации.Основной теоретической проблемой концессионного соглашения являетсяспорность его правовой природы.
В настоящее время существует несколько точекзрения по этому вопросу:1)теория,рассматривающаяконцессионноесоглашениекакадминистративный (публично-правовой) договор. Сторонниками данной теорииявляются, в частности, М.М. Богуславский, В.П. Мозолин, М.И. Кулагин, Ю.М.Юмашев, Д.Н. Бахрах, В.Г. Розенфельд, Ю.Н. Старилов, Б.Д. Клюкин, Е.И.Иншакова; Д.В. Хаустов, А.В. Демин и некоторые иные исследователи168;Богуславский М.М. Перестройка международных экономических отношений и правовая природа концессионныхдоговоров // Международное сотрудничество и международное право. М.
: Наука, 1977. С. 104 ; Мозолин В.П. ПравоСША и экспансия американских корпораций. М. : Наука, 1974. С. 110–121 ; Кулагин М.И. Правовая природаинвестиционных соглашений, заключенных развивающимися странами // Политические и правовые системы странАзии, Африки и Латинской Америки : сборник научных трудов.
М., 1983. С. 48–51 ; Юмашев Ю.М. Иностранныеконцессии в СССР // Хозяйство и право. 1989. № 7. С. 46 ; Бахрах Д.Н. Административное право : учебник для вузов.М. : БЕК, 1996. С. 174 ; Розенфельд В. Г. Проблемы современной теории административного договора / В.Г.Розенфельд, Ю.Н. Старилов // Правоведение. 1996. № 4. С. 47–63 ; Клюкин Б.Д. О развитии договорной основыправа пользования недрами // Государство и право. 2004. № 9. С.
51 ; Иншакова Е.И. Концессии в СИГ: историческиеи теоретические основы развития. Волгоград : ВолГУ, 2001. С. 6 ; Клейн Н.И. Организация договорнохозяйственных связей. М. : Юридическая литература, 1976. С. 6 ; Хаустов Д.В. Публично-правовые договоры как168822) теория, рассматривающая концессионное соглашение как договор,объединяющий частно-правовые и публично-правовые начала. По данной причинеправовую природу концессионного соглашения в доктрине часто называют«двойственной»169. Сторонниками данной теории являются, в частности,следующие исследователи: С.А.
Сосна, Н.Г. Доронина, М.А. Субботин, В.Г.Варнавский, Ю.В. Зворыкина, Д.М. Амунц, С.С. Селиверстов, К.И. Налетов, О.Н.Савинова170;3) теория, рассматривающая концессионное соглашение как гражданскоправовой договор. Данная теория раскрыта, в частности, в работах Н.H.Вознесенской, А.А. Костина, Б.Н. Топорнина, Я.О. Золоевой, А.И. Попова, И.С.Вахтинской и других исследователей171.Мы полагаем, что разобщенности научных взглядов в отношении правовойприроды концессионного соглашения можно было бы избежать, если бызаконодательствоРоссийскойФедерациизакреплялотакоепонятиекак«концессия», а концессионное соглашение являлось лишь способом реализацииконцессии.
Концессия, по мнению С.В. Шорохова, порождается не «юридическимфактом заключения концессионного соглашения, а решением компетентногооргана о заключении концессионного соглашения, т.е. решением о реализацииособый инструмент государственного регулирования природопользования: дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.06.
/Хаустов Д.В. М., 2003. С. 113 ; Демин А.В. Общие вопросы теории административного договора. Красноярск :Красноярский государственный ун-т, 1998. С. 37.169Селиверстов С.С. Концессионные соглашения в России: перспективы применения в сфере трубопроводноготранспорта // Московский журнал международного права. 2006. Специальный выпуск. Энергетика и право:трубопроводный транспорт. С. 71.170Сосна С.
А. Указ. соч. С. 67–68 и др.; Доронина Н.Г. Правовое регулирование иностранных инвестиций(постановка проблем и варианты решения) : дис. ... докт. юрид. наук: 12.00.03 / Доронина Н.Г. М., 1996. С. 22 ;Варнавский В.Г. Концессии в транспортной инфраструктуре: теория, практика, перспективы. М. : ИМЭМО РАН,2002. С. 13–14, 128–129 ; Савинова О.Н. Указ. соч.
С. 167 ; Субботин М. Не до концессий. Необходимый законзастрял в дверях Думы // Политический журнал. 2004. № 7 (10); Зворыкина Ю.В. И тюрьма, и метро. В концессиибудет отдано все, что нельзя продать // Российская бизнес-газета [Электронный ресурс]. Режим доступа: http:// wwwconcession ru/parseDocument php?DocFName=] 17171Вознесенская Н.Н. Смешанные предприятия как форма международного экономического сотрудничества.
М. :Наука, 1986. С. 55–57 ; Костин А.А. Акционерное законодательство стран Арабского Востока : дис. ... канд. юрид.наук: 12.00.03 / Костин А.А. М., 1980. С. 154 ; Топорнин Б. Н. Российское право и иностранные инвестиции:актуальные проблемы // Правовое регулирование иностранных инвестиций в России. М.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
