Диссертация (1173613), страница 16
Текст из файла (страница 16)
Врезультате акционирования, вхождения в уставной капитал юридических лицсубъекты взаимодействия — частный партнер и государство — растворяются вновом субъекте права — юридическом лице, их действия регулируются нормамикорпоративного законодательства и локальными документами в виде уставов и т.д.Целитакогоюридическоголицаопределяютсяегоправовойформой:коммерческое — извлечение прибыли и некоммерческое — направлено насоциальный эффект, но эти цели не формируются сторонами, они определеныформой юридического лица.А.В. Белицкая выделяет две правовые формы государственно-частногопартнерства: корпоративную и правовую.
При этом автор отмечает, что основнойпроблемой корпоративной формы является внесение в качестве вклада в уставнойкапитал имущества — объектов государственной собственности, которые послетого как государство внесло эти объекты в уставной капитал перестают бытьсобственностьюгосударства,астановятсясобственностьючастной—юридического лица, и действующее законодательство не предусматривает защитытакого имущества от выбытия из собственности юридического лица156.Разделения рисков и ответственности между партнерами при корпоративнойформе государственно-частного партнерства не происходит, как может и непроизойти реализация публичного интереса, в связи с тем, что, как было отмеченоранее, создается новый субъект права.
По нашему мнению, российскиеисследователиформгосударственно-частногопартнерствавыделяюткорпоративную форму из-за выделения ее в качестве таковой в мировой практике.Гражданский кодекс Российской Федерации от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ. Ст. 50; Федеральный закон от26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах». Ст. 2.156Белицкая А.В.
Правовое регулирование государственно-частного партнерства. С. 116.15576Резюмируя изложенное, мы отмечаем, что создание юридических лиц сучастием в них государства (муниципального образования) не являетсягосударственно-частным партнерством, так как:— при создании совместного юридического лица становится невозможнымследование целям ГЧП;— стороны партнерства перестают существовать, и появляется новый субъектправа,аследовательно,разделениерисков,ответственности,контроля,обязательств между этими сторонами не происходит, субъектный состав меняется,так как появляется новое юридическое лицо, выступающее субъектом права, апервоначальные субъекты могут только осуществлять функции управления;— все имущество, которое передается (создается) приобретается при созданииюридического лица, является его собственностью, а не государственной(муниципальной).Следовательно, наиболее верной классификацией существующих формгосударственно-частногопартнерства,понашемумнению,являетсяклассификация, данная экспертами Центра развития государственно-частногопартнерства в «Рекомендациях по реализации проектов государственно-частногопартнерства в субъектах Российской Федерации», которые выделили толькодоговорную форму, при этом указав, что в мировой практике существуетмножество форм, которые имеют различные наименования и используются вшироком спектре инфраструктурных отраслей157.В«Рекомендацияхпореализациипроектовгосударственно-частногопартнерства в субъектах Российской Федерации» представлена следующаяклассификация правовых средств договорной формы государственно-частногопартнерства:1) с точки зрения правовой базы: концессии, инвестиционные договоры;2) с точки зрения источников дохода по проекту: за счет средств бюджета илиза счет выручки от оказания услуг по проекту;Рекомендации по реализации проектов государственно-частного партнерства в субъектах Российской Федерации.М., 2013.
С. 8.157773) с точки зрения права собственности: ВОО — Build, Own, Operate(строительство — владение — управление); ВОТ — Build, Operate, Transfer(строительство — управление — передача);4) с точки зрения функций частной стороны: DBFM — Design, Build, Finance,Maintain(проектирование—строительство—финансирование—эксплуатация)158.Некоторые из указанных выше правовые средства договорной формы ГЧПбыли заимствованы из мировой практики, что видно из их наименований.Зарубежныйопытреализациигосударственно-частногопартнерствабылисследован многими российскими учеными, среди которых можно выделить:М.С.
Айрапетяна159, А.В. Баженова160, А.В. Белицкую161, В.А. Кабашкина162,В.Е. Сазонова163. Стоит отметить, что при анализе форм ГЧП российская практикамало исследовалась, что является пробелом, который необходимо восполнить.Одним из самых урегулированных законодательством Российской Федерацииправовым средством договорной формы государственно-частного партнерстваявляется концессионное соглашение.
Ранее мы уже указывали на егоадминистративно-правовую природу и в подтверждении сделанных нами выводовРекомендации по реализации проектов государственно-частного партнерства в субъектах Российской Федерации.С. 8.159Айрапетян М.С. Зарубежный опыт использования государственно-частного партнерства [Электронный ресурс].Режим доступа: //http://wbase.duma.gov.ru:8080/law?d&nd=981605628&mark=r981605004160Баженов А.В. Использование механизма государственно-частного партнерства как катализатора антикризисногопотенциала развития инфраструктуры // Государственно-частное партнерство. Пути совершенствованиязаконодательной базы : сборник / под общ.
ред. А.А. Зверева. М. : Комитет Государственной Думы по экономическойполитике и предпринимательству ФС РФ, 2009.161Белицкая А.В. Государственно-частное партнерство: понятие, содержание, правовое регулирование : автореф.дис. … канд. юрид. наук: 12.00.03 / Белицкая А.В.
М., 2011 ; Белицкая А.В. Правовое регулирование государственночастного партнерства.162Кабашкин В.А. Государственно-частное партнерство: международный опыт и российские перспективы.Кабашкин В.А., Малахаева О.М. Государственно-частное партнерство в Великобритании и Ирландии.Кабашкин В.А., Погуляева И.А. Развитие государственно-частного партнерства в странах Азии.
М. :Международный инновационный центр, 2010 ; Кабашкин В.А., Погуляев А.В. Регулирование инвестиционногорынка и развитие государственно-частного партнерства в странах континентальной Европы. М. : Международныйинновационный центр, 2010 ; Кабашкин В.А., Нерсесян Л.Г. Финансовый кризис и перспективы государственночастного партнерства в Соединенных Штатах Америки и Канаде. М. : Международный инновационный центр, 2010; Кабашкин В.А. Государственно-частное партнерство: международный опыт и российские перспективы.163Сазонов В.Е. Государственно-частное партнерство в России и за рубежом: административно-правовоеисследование : дис.
… докт. юрид. наук: 12.00.14 / Сазонов В.Е. О некоторых положениях зарубежного ироссийского законодательства о государственно-частном партнерстве: Сравнительно-правовой обзор. М. :Московская областная коллегия адвокатов «Сазонов, Маркин и партнеры», 2012.15878указали в Приложениях 3,4 историю возникновения и развития этого средствадоговорной формы в России и зарубежных странах.Считаемнеобходимымотметить,чтоанализисториироссийскогоконцессионного законодательства показал, что именно государство определялоусловия взаимодействия с частными лицами, отдавая им на выполнение своиобязательства перед населением. В основе принятия решения о заключенииконцессионного соглашения лежали административный акт и нормы права, но неволя субъектов, как это происходит при гражданско-правовых отношениях.Рассмотрим концессионное соглашение как правовое средство договорнойформы государственно-частного партнерства, согласно нормам действующегороссийского законодательства, более подробно.Согласно ФЗ «О концессионных соглашениях» императивно определеныследующие условия:— объекты164;— субъектный состав;— существенные условия, которые указаны в статье 10 Федерального закона«О концессионных соглашениях», например: обязательства концессионера посозданиюи(или)реконструкцииобъектаконцессионногосоглашения,соблюдению сроков его создания и (или) реконструкции; обязательстваконцессионера по осуществлению деятельности, предусмотренной концессионнымсоглашением; срок действия концессионного соглашения; описание, в том числетехнико-экономические показатели, объекта концессионного соглашения; срокпередачи концессионеру объекта концессионного соглашения165 и т.д.Все указанные выше условия концессионного соглашения не согласуютсясторонами в процесс переговоров и не формируются путем совместной работы.
Этиусловия формируются концедентом односторонне в решении о заключенииФедеральный закон от 21 июля 2005 г. № 115-ФЗ (ред. от 29.12.2014) «О концессионных соглашениях» (с изм. идоп., вступ. в силу с 01.05.2015) //Собрание законодательства Российской Федерации. 2005. № 30 (ч. II). Ст. 3126.165Федеральный закон «О концессионных соглашениях»//Собрание законодательства Российской Федерации.2005. № 30 (ч. II).
Ст. 3126.16479концессионного соглашения еще до того, как будет объявлен конкурс на правозаключения концессионного соглашения.В основе концессионного соглашения лежит административный акт —решение органа исполнительной власти, которое формирует основные условияконцессионного соглашения.В параграфе 2 настоящей главы мы указывали, что решение о заключенииконцессионного соглашения по всем критериям может быть отнесено к актамгосударственного управления. В решении в императивном порядке должны бытьопределены: существенные условия концессионного соглашения; критерииконкурса и параметры критериев конкурса; вид конкурса; перечень лиц, которымнаправляются приглашения принять участие в конкурсе — в случае проведениязакрытого конкурса166 и др.Как верно отмечает С.А.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
