Диссертация (1173613), страница 15
Текст из файла (страница 15)
Мицкевич указывает, что формы – это способ выражения внешнегосодержания функций и методов государственного управления141.Мицкевиц Л.А. Очерки теории административного права: современное наполнение: монография. – М: Проспект,2015. С. 18414170Формы государственного управления имеет большое теоретическое ипрактическое значение, так как она может давать, с одной стороны, большиевозможности для реализации функций государства, но, с другой стороны, можетявляться сдерживающим фактором эффективного государственного управления.Для того чтобы намерения и желания государства, закрепленные правовыминормами, приобрели внешние выражение, необходимо их формализовать.
Какотмечает Е.Б. Пашуканис, возникновение правовой формы всегда обусловленосоциально-экономической ситуацией, предпосылкой которой выступают товарныеотношения142. А.В. Белицкая под правовой формой понимает объективновыраженную и устойчивую связь между составляющими право элементами, атакже между правом и неправовым явлением, нуждающимся в правовойрегламентации143.Говоря о форме государственного управления стоит отметить, что ихтрадиционно классифицируют на правовые и неправовые формы.Л.А.Мицкевичотмечает,чтоправовойявляетсядеятельность,непосредственно влекущая правовые последствия, при этом она осуществляется наосновании норм права и требует определённого оформления, а к неправовымформам деятельности относятся организационные и материально-техническиедействия, которые не влекут юридических последствий144.Е.П. Губин верно указал что термин «правовая форма» и «правовое средство»часто идентифицируется, несмотря на то, что смешение этих понятий лишаеткаждое из них индивидуальности, не позволяя выявить их место и значение вправовом регулировании145.Мы полностью поддерживаем указанную позицию Е.П.
Губина относительноразличий между правовыми формами и средствами, но для того, чтобы определитьПашуканис Е.Б. Общая теория права и марксизм // Избранные произведения по общей теории права и государства.М., 1980. С. 50.143Белицкая А.В. Правовое регулирование государственно-частного партнерства. С. 89.144Мицкевиц Л.А. Очерки теории административного права: современное наполнение: монография.
– М: Проспект,2015. С. 186145Губин Е.П. Государственное регулирование рыночной экономики и предпринимательства: правовые проблемы.М., 2005 С. 161.14271существующие в настоящее время в России формы государственно-частногопартнерства, провести их анализ и систематизировать полученные результаты,форму мы будем именовать по названию основного средства, лежащего в основе.Например, если анализу будут подвергаться общественные отношения, средствомреализации которых будет являться договор, лежащий в основе сотрудничествапубличного партнера и частного лица, несмотря на наличие и иных средств в такомпартнерстве, то форма будет именоваться нами как «договорная форма», если воснове сотрудничества публичного партнера и частного лица, несмотря на наличиеи иных средств, будет лежать создание совместного предприятия, то форма будетименоваться нами как «корпоративная форма».
Это не означает, что мыотождествляем понятия «правовая форма» и «правовое средство», но для удобствасистематизации считаем возможным использовать такую градацию.Исследователи форм государственно-частного партнерства не имеют единствавзглядов в этом вопросе, и потому в правовой литературе выделяется большоеколичество таких форм.Авторы учебного пособия «Государственно-частное партнерство: теория ипрактика» В.Г. Варнавский, А.В. Клименко, В.А. Королев, А.В. Баженов, А.М.Воротников выделяют следующие формы государственно-частного партнерства:государственные контракты с инвестиционными обязательствами частногосектора, аренда, участие в капитале, концессия, соглашение о разделе продукции иконтракты,сочетающиевсеберазличныевидыработиотношенийсобственности146.Представленная классификация форм государственно-частного партнерства,по сути, является перечислением средств реализации ГЧП.
В указаннойклассификации можно выделить две формы: договорную и корпоративную.Стоит отметить, что к форме государственно-частного партнерства отнесеносозданиесовместныхпредприятий.Понашемумнению,определениеГосударственно-частное партнерство: теория и практика : учебное пособие / кол. авт.: В.Г. Варнавский, А.В.Клименко, В.А.
Королев, А.В. Баженов, А.М. Воротников. М. : Издательский дом Государственного университета— Высшей школы экономики, 2010. С. 21.14672корпоративнойформыгосударственно-частногопартнерстваявляетсянеслучайным, а берет свои истоки из мировой практики. Как отмечает А.А. Ходырев,исторически исходной организационно-правовой формой для взаимодействияпубличного и частного сектора в Великобритании является публичная корпорация(public corporation) или публичное агентство (public authority)»147.
Автор указывает,что в настоящее время публичные корпорации в Великобритании создаются вцелях выполнения конкретной функции для реализации определенной публичнойпотребности. Органы власти в таких корпорациях являются только учредителями,а штат сотрудников этой организации к государственной службе никакогоотношения не имеет148.Таким образом, основываясь на международном опыте, российские ученыевыделяют корпоративную форму в качестве одной из форм государственночастного партнерства. По нашему мнению, ошибочность отнесения созданиясовместных предприятий к партнерству власти и бизнеса, состоит в следующем:— авторы учебного пособия «Государственно-частное партнерство: теория ипрактика» В.Г.
Варнавский, А.В. Клименко, В.А. Королев, А.В. Баженов,А.М. Воротников к основным принципам государственно-частного партнерстваотносят такие как: стабильность контракта ГЧП и одновременно возможности егоизменения и адаптации; ответственность за исполнение условий контракта;конкурентность; прозрачность и обратная связь; невмешательство государства всферуответственностичастногопартнера;стимулированиеигарантии;равноправное (недискриминационное) отношение к иностранным компаниям149.Ни один из перечисленных принципов не относится к институциональной формегосударственно-частного партнерства.
Возникает противоречивость формы ипринципов построения государственно-частного партнерства.Ходырев А.А. Административно-правовое регулирование государственно-частного партнерства на современномэтапе : дис. … канд. юрид. наук / Ходырев А.А. М., 2013. С. 54.148Ходырев А.А. Административно-правовое регулирование государственно-частного партнерства на современномэтапе. С.
54–56.149Государственно-частное партнерство: теория и практика : учебное пособие. С. 11–13.14773При создании совместного предприятия между государством в лице егоорганов власти и частным лицом по законодательству Российской Федерации150 нетребуется проведение конкурса, все вопросы регулируются корпоративным правоми решаются в соответствии с учредительными документами такого юридическоголица. Не могут быть соблюдены такие принципы как: прозрачность и обратнаясвязь, невмешательство государства в сферу ответственности частного партнера,так как государство в совместных предприятиях является учредителем, на которыхсогласно законодательству возлагаются обязанности по принятию основныхрешений в отношении деятельности юридического лица.В.А. Кабашкин выделяет следующие формы государственно-частногопартнерства: концессия, контрактные формы, включая аренду (лизинг) игосударственный заказ (заказ на поставку продукции для государственных нужд),акционированиеструктурах),(долевоевключаягосударственнойдолейучастиегосударствавсовместныепредприятия,участия,государственныепредпринимательскиххолдинги,трастыкорпорации,сособыеэкономические, кластерные и другие зоны151.Стоит отметить, что автор выделяет в качестве отдельных формгосударственно-частного партнерства: концессию, контрактную форму, что сточки зрения теории права является неверным, так как речь идет об одной форме— договорной, состоящей из различных правовых средств.Возвращаясь к вопросу корпоративной формы государственно-частногопартнерства, которая указывается В.А.
Кабашкиным в виде таких правовыхсредств, как акционирование (долевое участие государства в предпринимательскихструктурах), включая совместные предприятия, холдинги, трасты с государственноФедеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ (ред. от 06.04.2015) «Об акционерных обществах // Российскаягазета N 248 от 29.12.1995.
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ//Собрание законодательства Российской Федерации. 1994. № 32. Ст. 3301; Федеральный закон от 21 декабря 2001 г.№ 178-ФЗ (ред. от 06.04.2015) «О приватизации государственного и муниципального имущества» // Российскаягазета N 16 от 22.01.2002.151Кабашкин В.А. Государственно-частное партнерство: международный опыт и российские перспективыС. 234–235.15074долей участия, государственные корпорации, считаем необходимым отметитьследующее.Согласно Федеральному закону от 21.12.2001 № 178-ФЗ «О приватизациигосударственного и муниципального имущества» одним из способов приватизацииявляется внесение государственного или муниципального имущества в качествевклада в уставные капиталы открытых акционерных обществ152.Согласно статье 80 Бюджетного кодекса Российской Федерации юридическимлицам, не являющимся государственными или муниципальными учреждениями игосударственными или муниципальными унитарными предприятиями, могутпредоставляться бюджетные инвестиции.
Предоставление таких инвестицийвлечет за собой возникновение права государственной или муниципальнойсобственности на эквивалентную часть уставных (складочных) капиталовуказанных юридических лиц, которое оформляется участием РоссийскойФедерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований вуставных (складочных) капиталах таких юридических лиц в соответствии сгражданским законодательством Российской Федерации153.Следовательно,создатьсовместноепредприятиесчастнымлицомгосударство (муниципальное образование) может только путем учрежденияоткрытогоакционерногообщества илиприобретениядоливуставном(складочном) капитале существующего юридического лица.Согласно действующему российскому законодательству154 юридическое лицоявляется самостоятельным субъектом права. Таким образом, разделение нагосударственного и частного партнера исчезает, так как создается совершенноновыйхозяйствующийсубъект,которыйнаделяетсявсемиправамииобязанностями, главной целью которого, если говорить о коммерческихФедеральный закон от 21 декабря 2001 г.
№ 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципальногоимущества» //Российская газета N 16 от 22.01.2002.153Бюджетный кодекс Российской Федерации от 31 июля 1998 г. № 145-ФЗ.154Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» //Российская газета N 248 от29.12.1995; Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ// Собраниезаконодательства Российской Федерации. 1994. № 32. Ст. 3301.15275юридических лицах, является извлечение прибыли155, но не эффективное икачественное исполнение государственных функций.В корпоративной форме, при отнесении таковой к государственно-частномупартнерству, теряется смысл основы этого определения: нет партнерства.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
