Автореферат (1138774), страница 5
Текст из файла (страница 5)
Среди основных плюсов медиации можно выделить экономию денежныхсредств, временных и эмоциональных ресурсов, конфиденциальность, меньшеечисло формальностей и др.Разрешение споров с участием третьих лиц (“third party intervention”) можноподразделить в зависимости от роли последних на рекомендательные(“advisory”), вспомогательные (“facilitative”) и обязательные (“determinative”), вряде случаев возможен их синтез.(1) Консультативные (рекомендательные) процессы по урегулированиюспоров представляют собой переговоры с участием советников, экспертов вданной области и / или юристов, которые дают рекомендации сторонамкасательно предмета спора (“advisory”) 3.
Консультативные процессы включаютв себя экспертную оценку (“expert appraisal”), оценку дела (“case appraisal”),представлениедела(“casepresentation”),мини-суд(“mini-trial”)ипредварительную нейтральную оценку дела независимым лицом (“early neutralevaluation”).Ежегодный отчет Федерального Суда 2011-2012.http://www.fedcourt.gov.au/publications/annual-reports/2011-12/ar2012.pdf2Idoport Pty Ltd v National Australia Bank Ltd (2001) NSWSC 427 Сайт Федерального суда Австралии.http://www.fedcourt.gov.au/litigants/mediation/mediation.html3Cannon, Andrew James.
Some desirable features of lower court systems to verify and enforce civil obligations, Doctorof Philosophy thesis, Faculty of Law, University of Wollongong, 2001. http://ro.uow.edu.au/theses/1860122(2) Вспомогательные процедуры / переговоры с помощью посредника(“facilitated negotiation”) представляют собой процесс, в котором стороныспора, определившие предмет переговоров, прибегают к помощи специалистапо урегулированию споров (посредника) с целью достижения договоренности иразрешения спора. Посредник не может консультировать или приниматьрешений, как по поводу содержания обсуждаемых вопросов, так и по поводуисхода процесса, но может принимать решения или консультировать по поводупроцесса посредничества.
Примером может служить медиация, посредничество(“facilitation”) или переговоры с участием посредников (“facilitated negotiation”).(3) Процессы по урегулированию споров с вынесением обязательного длясторон решения (“determinative dispute resolution processes”) представляютсобой процесс, в котором специалист по урегулированию споров оцениваетфакты и обстоятельства дела и выносит решение.
Примерами таких процессовявляются арбитраж (“arbitration”), заключение эксперта (“expert determination”)и частное разбирательство (“private judging”).К переговорам, результат которых является обязательным для сторон, можноотнести ряд решений, вынесенный не только третейским судом, но и инымиуполномоченными органами. Например, в штате Виктория – это решенияспециальногоОмбудсменаподеламмеждуэнергетическими,водоснабжающими, газовыми компаниями (“Energy and water ombudsman”) иих клиентами, присуждающие сумму компенсации, не превышающуюопределенного размера.Институт омбудсмена в Австралии впервые введен в 1971 году в штатеЗападная Австралия 1, впоследствии офисы омбудсмена были образованы вЮжной Австралии и штате Виктория, на федеральном уровне должностьОмбудсмена учреждена в 1976 году. В настоящее время в АвстралийскомСоюзе действуют следующие омбудсмены:(i) федеральный омбудсмен, который рассматривает не только жалобы надействия органов государственной власти на федеральном уровне, но также1Сайт омбудсмена http://www.ombudsman.gov.au/23жалобы по вопросам выплат детских пособий, пособий ветеранам, вопросаммиграционной политики, налогообложения, жалобы на работу почтовойслужбы и др.;(ii) омбудсмен, действующий в рамках каждого штата или территории.Компетенция таких омбудсменов во многом совпадает с компетенциейфедерального омбудсмена, так, омбудсмен штата Новый Южный Вэйлсрассматриваетжалобы,связанныесдеятельностьюилирешениямиправительственных ведомств данного штата, местных органов власти и органовместного самоуправления; и(iii) индустриальный омбудсмен, в обязанности которого входит защитаинтересов граждан в их отношениях с различными поставщиками услуг,особенно в отраслях, ранее принадлежавших государству или регулируемыхим, в частности, таких как телекоммуникации, энергетическая и банковскаяотрасли,атакжестрахование,жилищно-коммунальноехозяйство.Индустриальный омбудсмен разрешает разногласия между физическимилицами и поставщиками услуг, в частности при несогласии с выставленнымисчетами за телефон или электричество, а также на несправедливые условиядоговоров и низкое качество обслуживания.В конце главы автор отмечает, что существующая в Австралийском Союзеразветвленная система органов, уполномоченных на рассмотрение споров врамках гражданского процесса, позволяет разрешать споры с участиемспециалистов в различных областях знаний, что способствует повышениюэффективности и увеличивает шансы на объективное и всестороннеерассмотрение дела.Глава третья «Особенности рассмотрения и разрешения гражданскихдел» состоит из двух параграфов, раскрывающих основные черты отправлениягражданского правосудия непосредственно в суде.
В главе приводится краткийобзор стадий судебного процесса; в том числе особенности раскрытиядоказательствподсудностииипринципыдоказывания;подведомственности,рассматриваютсякоторыепредставляютсявопросывесьма24запутанными в силу схожести подведомственности отдельных судов, например,Семейного и Федерального, а также в силу существования, как системыфедеральных судов, так и судов штатов и территорий. Следует отметить, что внастоящее время штаты и территории вправе наделять соответствующиеВерховные суды полномочиями по рассмотрению дел, отнесенных кподведомственности федеральных судов в соответствии с Законом о судебнойсистеме 1903 года (“The Judiciary Act”) 1.Параграфпервый«Управлениедвижениемдела.Стадияобменасостязательными бумагами» содержит определение гражданского процесса вАвстралии, выведенное на основе отдельных актов, регламентирующихгражданский процесс.
В рамках данного параграфа также освещены основныемодели «управления движением дела» (“case management”). Автор отмечает,что концепция «управления движением дела» является одним из основныхнововведений современного австралийского гражданского процесса.Традиционно в рамках судебного процесса сторонам предоставляласьбольшая самостоятельность в вопросе рассмотрения дела как непосредственнопри определении предмета иска, так и скорости рассмотрения дела, вчастности, ранее юристы могли уведомлять суд о своей готовности участвоватьв судебном заседании. После имплементации данной процедуры суд с цельюболее эффективного рассмотрения дела взял в свои руки надзор запредварительной стадией и подготовкой к судебному заседанию.В Австралии отсутствует единая процедура разрешения дел, рассмотрениедел в каждом суде имеет свои особенности.
Одним из наиболее строгихявляется процедура в Семейном суде, в то же время семейные споры зачастуюявляются наиболее эмоционально заряженными и следование правилампризвано обеспечить большую согласованность действий сторон.Одной из характеристик гражданского процессуального законодательствастран общего права является отсутствие четкого деления процесса на стадии. В1Bamford, D. Principles of civil litigation / by David Bamford, Alan Leaver, Mark J. Rankin. Pyrmont, N.S.W.:Thomson Reuters Australia, 2010. С. 725Австралийском Союзе на стадии возбуждения гражданского дела отсутствуютстрогие формальности (в частности, судом не выносится определение опринятии искового заявления или оставлении его без движения), лицо,инициирующее процесс, должно уплатить пошлину и подать исковое заявлениев соответствии с установленными формальными требованиями, а в рядеслучаев доказать участие в досудебном урегулировании спора.Стадия обмена состязательными бумагами выделяется в доктрине ирегламентируетсявзаконодательстведостаточноподробно,посколькусчитается, что она составляет основу будущего судебного процесса, вчастности потому, что на последующих стадиях процесса преимущественноподнимаются два основных вопроса: «Рассматривался ли данный вопрос всостязательных бумагах?» и «Как именно данное обстоятельство былорассмотрено на стадии обмена состязательными бумагами?» 1Параграф второй «Особенности доказывания в гражданском процессеАвстралии» содержит анализ основных признаков доказательств, обзористочников права, регламентирующих процесс доказывания.Изначально доказательственное право Австралийского Союза основывалосьна нормах общего права, созданного судьями; в течение ХХ века данные нормыдополнялись нормами статутного законодательства.
Переход от регулированияобщим правом к преимущественному регулированию статутным правомпроизошел после принятия на федеральном уровне Закона о доказательствах1995 года (“Commonwealth Evidence Act”) (далее – «Закон о доказательствах»).Не все нормы применяются одинаково во всех федеральных судах,существует ряд ограничений применительно к Семейному суду и Судам порассмотрениюдел сучастиемнесовершеннолетних,существующихвотдельных штатах.Основной целью доказательственного права является обеспечение того,чтобы судебные решения основывались на относимых („relevant”), достоверных1Judge’s Viewpoint: the Role of Pleading.
The Hon Justice Brian Tamberlin updated by the Hon Justice Steven Rares.The 2012 Judges’ Series Practical Litigation in the Supreme Court and the Federal Court (Wednesday 16 June 2012).26(„reliable”) и убедительных („probative”) доказательствах. Вопросы оботносимости и допустимости доказательств, а также оценка доказательств иприсвоение каждому доказательству удельного веса относится к компетенциипредседательствующего судьи. 1Статья 55 Закона о доказательствах устанавливает, что доказательствопризнается относимым, если в случае его принятия судом оно окажетрациональное (прямое или косвенное) влияние на решение вопроса, имел лиместо тот или иной факт.Принцип допустимости доказательств (“admissibility”) раскрывается в главе 3Закона о доказательствах. Допустимость доказательств также в определеннойстепенизависитотпривилегий,предоставленныхпроцессуальнымзаконодательством, например, привилегии адвокатской тайны, привилегиипротив самообвинения, привилегии тайны исповеди, привилегии не разглашатьсведения, которые могут нанести вред публичным интересам и др.Однимизисключенийизправилдоказыванияявляетсяпринципнедопустимости предоставления доказательств с чужих слов („hearsay rule“),исключения составляют, например, сведения о работе по найму.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
