Теория государства и права Мелехин (1004455), страница 88
Текст из файла (страница 88)
Право не содержитсятолько в законодательных нормах, которые с точки зрения естественного права могут быть и несправедливыми. Например, уголовные кодексы советских республикзапрещали занятие частной предпринимательской деятельностью. Вообще в СССРгосударство определяло, что такое хороший труд (передовики производства, ударники коммунистического труда…) и что такое плохой труд (раскулачивание осуществляли комитеты бедноты…).Право всегда социально обусловлено.
Принято выделять три основных вида такой обусловленности:§ юридическая форма придается уже сложившимся общественным отношениям. Их содержание составляют взаимные права и обязанности сторон, т. е. реальновозникшие правоотношения. Это имеет место прежде всего в экономической сфере;§ на основе познания прогрессивных тенденций общественного развития государство может закрепить или признать в источниках права еще полностью несложившиеся отношения, тем самым активно способствуя их становлению и утверждению в общественной жизни;§ непосредственной основой возникновения права служит также юридическая практика.Универсальный характер права как регулятора разнообразных общественныхотношений предполагает широкий спектр источников его формирования. Условноих принято подразделять на:1.
Источники права в материальном смысле. К ним относят: способы производства материальной жизни, материальные условия жизни общества, систему276Университетская серияТема 1. Понятие источников правахозяйственноэкономических связей, признаваемые государством формы собственности.2. Источники права в идеальном смысле. Под эти видом источников понимается правовое сознание, признаваемое личностью, обществом и государством.3. Источники права в юридическом смысле, т. е. форма выражения объективизации государственной воли, которой придается нормативный характер.Таким образом, право имеет своим источником (в широком смысле этого слова)общественные отношения, объективная потребность в регулировании которых возникает в жизни конкретного общества и должна быть осознана законодателем, т.
е.пройти через его правосознание.Принято считать, что точка зрения законодателя есть точка зрения необходимости. Для советской юридической науки была характерна известная недооценкавопроса источников права. Достаточно сказать, что за 35 послевоенных лет(1946—1981 г.) было опубликовано лишь два общетеоретических исследования поэтой проблеме1 и незначительное количество работ, рассматривающих источникиправа в отдельных отраслях и правовых системах2.Признавая единство формы и содержания в праве, советские ученые всегда отдавали приоритет исследованию его социальноклассовых аспектов.
Как и вся правовая действительность, источники права изучали с позиций противоборства двухсистем. А поскольку социалистическое право полагалось высшим и последним историческим типом права, то система его источников, естественно, считалась наиболее совершенной. Исследование проблем права развивающихся стран также велосьсквозь призму классовой (социалистической или капиталистической) ориентации.Одной из причин недостаточной теоретической разработанности данной проблемы не только в СССР, но и в других государствах является неоднозначностьи нечеткость самого понятия источника права.
Под источником права понимаютматериальные условия жизни общества (источник права в материальном смысле); основание юридической обязательности норм (источник права в формальном и юридическом смысле); материалы, посредством которых мы познаемправо (источники познания права). Кроме того, ряд отечественных и зарубежных ученых выделяют исторические источники права, имея в виду вклад праваконкретного государства в создание какойлибо правовой системы3.Высказываются мнения о том, что для преодоления трудностей, связанных с неоднозначностью понимания, нужно либо отказаться от данного понятия и заменитьего другим, более совершенным, либо договориться о придании ему однозначногосмысла в результате своего рода «соглашения» между учеными.
В отечественнойнауке использовались оба эти способа. Так, в 60х годах предлагалось заменить понятие «источник права» понятием «форма права», которая, по мнению сторонниковэтой идеи, позволяет вести исследования права более глубоко и всесторонне4.1 См., например: Александров Н. Г. Понятие источников права; Кечекьян С.
Ф. О понятии источников права.2 См., например: Мицкевич А.В. Акты высших органов советского государства М., 1967; Пяткина С. А. О теории источников права в английской юриспруденции М., 1969.3 См. например: Вильданов М. М. французская буржуазная доктрина о формах права// Проблемы совершенствования советского законодательства 1987 г. № 38; Salmond on jurisprudence. Ed. byFidzgerald M.A.L., 12th 1966.4См., например: Зивс С. Л. Развитие формы права в современных империалистических государствах, М., 1960.; Шебанов А.
Ф. Форма советского права, М: 1968.)Университетская серия277Раздел 11. Источники (формы) праваЭта позиция, однако, не получила широкой поддержки. В отраслевых юридических науках термин «источники права» сохранил свое значение. Со временем и втеории права происходит восстановление старого понятия.Второй способ сводился к тому, что при употреблении термина «источникиправа» имели в виду лишь юридический аспект. Поэтому весьма распространеноиспользование выражения «источники (формы) права». Отдельные авторы длядостижения большей четкости предлагают обозначить термином «источники права» источники права в материальном смысле, а юридические источники права (источники права в формальном смысле) назвать источниками правовых норм.Английский ученый К.
Эллен определяет источник права как деятельность, посредством которой нормы поведения приобретают характер права, становясь объективно определенными, постоянными и, прежде всего, обязательными1.Профессор В. Е. Чиркин считает, что в некоторых традиционных правовых системах развивающихся стран понятия «источник права» и «форма права» не совпадают. В обычном праве ряда американских племен в качестве формы права выступают, как правило, устные обычаи, превращаемые в правовые нормы в результатесанкционирующей деятельности государства, которая таким образом служит источником права.В мусульманском праве формой права является мусульманская доктрина, изложенная в трудах крупнейших арабских богословов, а источником права — деятельность судов по применению этих книг.На рубеже XXI в. право рассматривают как общечеловеческую ценность.
Именно в источниках права — форме, как правило, нейтральной к своему социальноклассовому содержанию — едва ли не прежде всего проявляются общенациональные черты права.Одно из самых важных методологических требований исследования правовыхпонятий — сочетание исторического и логического подходов. Ряд авторов, опиравшихся на положения марксизмаленинизма, делили историю права на две эпохи:варварскую и цивилизованную. Первой из них соответствует система обычногоправа, второй — положительного или статусного. Они акцентировали внимание натом, что в эпоху варварства право формировалось и действовало при отсутствиискольконибудь развитой государственности2.Однако такое деление, вопервых, не раскрывает существенных различий в характере правопонимания той и другой эпохи.
Вовторых, данная классификация,возникшая более века назад, естественно не отражает данных нормативной и потестарнополитической этнографии, изучающих социальные нормы и институты власти в доклассовом, предклассовом и раннеклассовом обществе. Наконец, эта классификация не учитывает специфику развивающихся стран Востока, Африкии Океании, где вплоть до наших дней сохраняются многие черты правопониманияпредклассовой и раннеклассовой эпохи.Следует говорить о раннеклассовой, а не варварской эпохе в развитии праваи правопонимания.
Она характеризуется сочетанием классовых и доклассовых элементов в структуре общества и, что естественно, незавершенностью процесса возникновения права и государства.1См., например: Allen C. K. Law in the making. Oxford university press. 1958.2См., например: Мальцев Г. В. Социальная справедливость и право М., 1977. С.233—234.,Маркс К., Энгельс Ф. соч. т. З, с. 336—337.278Университетская серияТема 2.
Виды источников праваПравопонимание раннеклассовой эпохи обладает рядом особенностей. Преждевсего, его еще невозможно отделить от мировосприятия в целом. Точно так жеи право еще не совсем четко вычленяется из всей системы социальных норм. В этихусловиях право предстает как интегральная часть существующего мирового порядка. А поскольку этот порядок воспринимается как продукт божественной воли, тои право освящено религией. Нормы права обеспечиваются не только аппаратом государства, но и религиозными санкциями, которые в древних правовых системахиграли важную роль.Представляется, что деление истории права на варварскую и цивилизационную эпохи, раскрывающие эволюцию собственно права, должно быть дополненос учетом исторической эволюции и правопонимания, которое видоизменяетсяи наполняется новым содержанием одновременно с самим государством и проводимой им политикой.
При этом обязательно следует исходить из того, что право —элемент культуры. Поэтому при исследовании правовых систем, в том числе и источников права, необходимо учитывать господствующие в обществе этническиеи философские взгляды, мировоззренческие концепции и т. д. Отсюда целесообразно различать эпохи традиционнорелигиозного и светского правопонимания.Такой подход позволяет показать прямую связь и взаимообусловленность развития правопонимания и форм выражения права. В Европе эти две эпохи соответствуют варварству и цивилизации.Что касается развивающихся стран Востока и Африки, то здесь обе формы правопонимания нередко сосуществуют в рамках одних и тех же правовых системвплоть до нашего времени.Тема 2. ВИДЫ ИСТОЧНИКОВ ПРАВАКаждое государство наряду с общими для всех признаками (суверенитет, налоги, территория, армия, государственный язык, символы государства и т.
д.) имеетряд черт, характерных только для них. Это не следует рассматривать как противопоставление другим государствам. Такая индивидуализация является своего родаего визитной карточкой. Подобное мы можем наблюдать в различных сферах общественной и государственной жизни: в экономике, культуре, идеологии, менталитетенаселения, традициях.Например, руководство Китая на многочисленные упреки со стороны мировогосообщества и лидеров отдельных государств о недемократичности применяемыхими методов государственного управления неизменно отвечают, что занимаютсягосударственным строительством с учетом «китайской специфики».Специфика проводимой государством политики в той или иной сферах проявляется в особенностях источников, при помощи которых формируется национальная система права.
В зависимости от способа закрепления и «среды обитания»,в которых должны действовать нормы права, выделяют следующие виды его источников.Правовой обычайЭтот вид источника права является наиболее древним. Он возник одновременно с государством и на первых этапах социального развития был основным. Обычаиявляются наиболее важными союзниками государственной власти. Они возникают,Университетская серия279Раздел 11.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
