Теория государства и права Мелехин (1004455), страница 73

Просмтор этого файла доступен только зарегистрированным пользователям. Но у нас супер быстрая регистрация: достаточно только электронной почты!

Текст из файла (страница 73)

Так, конституционное право РФ включает в себя подотрасли: избирательное право, федеральное право, институт прямой демократиии др. Отрасли законодательства поименованы в современных конституциях. Эточаще всего свойственно федеральным государствам, чтобы разграничить законодательную компетенцию федерации и ее субъектов.Втретьих, для системы континентального права характерна единая иерархияисточников писанного права. Верховенствующее положение занимает конституция, за нормами которой признается высшая юридическая сила.

Она закрепляет основы статуса личности, политического, экономического и социального строя, атрибуты государства.В системе источников права, урегулированной конституцией, выделяются прежде всего законы. Законы принимаются парламентами стран системы, обладаютвысшей юридической силой и распространяются на всю территорию государства,всех его граждан. Отметим их приоритет по отношению ко всем остальным источникам права. Они могут запрещать или легализировать обычаи, отдельные положения судебной практики, внутригосударственные договоры.Согласно романогерманской доктрине, обычные законы подразделяются на кодексы, специальные законы (текущее законодательство) и сводные тексты норм.

Вовсех странах системы закреплены принципы приоритета конституционных законовнад обычными.Университетская серия231Раздел 9. Основные правовые семьи мираКроме законов в странах романогерманской системы принимается множествоподзаконных актов: декреты, регламенты, инструкции, циркуляры, другие документы, издаваемые исполнительной властью.Вчетвертых, главная роль в формировании права отводится законодателю (орган государственной власти), который создает общие юридические правила поведения. В связи с этим он должен осмыслить общественные отношения, обобщитьсоциальную практику, проанализировать повторяющиеся ситуации и сформулировать в нормативных актах общие модели прав и обязанностей для граждан и организаций.

Правоприменитель (судья, административные органы и должностные лица) призван лишь точно реализовать эти общие нормы в конкретных правоприменительных актах.Своеобразно положение обычая в системе источников романогерманского права, который выступает в качестве дополнения к закону. Кроме того, обычай выполняет функцию сглаживания противоречий, несправедливости законодательных решений.

Сегодня за редким исключением обычай потерял характер самостоятельного источника права.По вопросу о судебной практике как источника романогерманского права позиция доктрины весьма противоречива. Несмотря на это можно сделать выводо возможности отнесения судебной практики к числу вспомогательных источников. В первую очередь это касается «кассационного прецедента». Кассационныйсуд — это высшая инстанция. Поэтому, в сущности, и «простое» судебное решение, основанное, например, на аналогии или на общих принципах, благополучнопройдя «кассационный этап», может восприниматься другими судами при решении подобных дел как фактический прецедент.

Здесь можно говорить о судебномпрецеденте как о некотором исключении, не затрагивающем исходные принципыгосподства закона. Является принципиально важным, что суды не превращаютсяв законодателя.Для континентальной правовой системы характерны следующие основные теоретические концепции государственной власти и демократических институтов, получившие широкое распространение в мире:§ знание доктрины и принципов мирового государства;§ закрепление принципов разделения властей;§ обеспечение системы конституционного контроля (конституционное правосудие);§ регулирование административной юстиции;§ гарантии развития многопартийной системы;§ обеспечение местного самоуправления.Страны, относящиеся к романогерманской правовой семье, объединены единой концепцией, согласно которой первостепенная роль принадлежит закону. Темне менее, между правовыми системами этих стран наблюдаются и существенныеразличия, которые касаются таких аспектов, как конституционный контроль, кодификация, различная роль регламента и толкования закона.Тема 3.

АНГЛОСАКСОНСКАЯ ПРАВОВАЯ СЕМЬЯ (ОБЩЕГО ПРАВА)Зародившаяся много веков назад в Англии, эта система получила широкое распространение в мире. Колонизаторская деятельность Британской империи, а впоследствии мягкий, но устойчивый режим Британского Содружества Наций способ232Университетская серияТема 3. Англосаксонская правовая семья (общего права)ствовали тому, что не менее трети человечества живет под влиянием принципов,норм и методов общего права.

Крупные компаративисты, исследуя семью общегоправа, первостепенное внимание уделяют английскому праву как «идеологическойи источниковедческой базе» всей правовой семьи.Возникновение общего права в Англии связано с периодом англосаксонскогоправа как права местного, локального, действовавшего на ограниченных территориях и очень скупо, сжато регулировавшего отдельные стороны жизни. После нормандского завоевания (1066 г.) начинается период развития общего права.

Оно создавалось королевскими судами, которые обращали главное внимание на вопросы,требующие решения, процедуру и доказательства. Частные лица, как правило, немогли обращаться непосредственно в королевский суд. Они должны были проситьу короля выдачи приказа, позволяющего перенести рассмотрение спора в королевский суд.

Первоначально даже приказы издавались в исключительных случаях.Постепенно список тяжб, по которым они издавались, расширялся. В ходе деятельности королевских судов сложилась сумма решений, которыми и руководствовались в последующем эти суды. Сложилось правило прецедента. Однажды сформулированное судебное решение в последующем становилось обязательным и длявсех других судей. «Английское общее право образует классическую систему прецедентного права или права, создаваемого судьями» Отсюда некоторая стихийность и необозримость правового массива, отсутствие логики в его построении.Развитие товарноденежных отношений, рост городов, упадок натурального хозяйства привели к необходимости выйти за жесткие рамки закрытой системы ужесложившихся прецедентов.

Эту роль взял на себя королевский канцлер, решая в порядке определений процедуры споры, в связи с которыми их участники обращалиськ королю. Так рядом с «общим правом» сложилось «право справедливости».На этой почве возник дуализм судопроизводства: помимо судов, принимающихнормы «общего права,» существовал суд Лордаканцлера.

«Право справедливости»,как и «общее право», является составной частью прецедентного права, но прецеденты здесь созданы иным путем и охватывают иные отношения, чем «общее право».Несмотря на сходные черты «общего права» и «права справедливости», прецедентыих судов фиксировались раздельно. Это привело к дуализму английской правовойсистемы, который продолжался более двух веков вплоть до судебной реформы1873—1875 гг. Она объединила «общее право» и «право справедливости» в единуюсистему прецедентного права.Судебный прецедент — судебное решение по конкретному юридическому делу,которому придается общеобязательное юридическое значение.В истории «общего права» выделяются три этапа: формирование «общего права», дополнение его «правом справедливости» и толкование статусов.

Общее право,как и римское право, развивалось, руководствуясь принципом: «право там, где естьи защита».В англосаксонской правовой семье различают группу английского и американского права. В группу английского права входят Англия, Северная Ирландия, Канада, Австралия, Новая Зеландия и др.Английское право, в отличие от континентального, развивалось не в университетах, не ученымиюристами, а юристамипрактиками.Это «право судебной практики», когда в решениях судов не только применяются, но и создаются нормы права. Последовательность их применения способствуетустойчивости правовой системы и судебной практики. Правила прецедента означаУниверситетская серия233Раздел 9. Основные правовые семьи мирают обязанность судов придерживаться ранее принятых судебных решений.

Но невсе суды обладают таким правом.Структура права в англосаксонской правовой семье (деление на отрасли и институты права), сама концепция права, система источников права, юридическийязык совершенно иные, чем в романогерманской правовой семье. В английскомправе отсутствует деление на публичное и частное, безусловный приоритет отводится процедурному праву, а не материальному. Формы исков, доказательства, процедурные правила, преимущественно устное и непрерывное судопроизводство,кратность мотивации, строгий ритуал вынесения решений — такова специфика английского права.Отрасли английского права выражены не столь четко, как в континентальныхправовых системах. Отсутствие резко выраженного деления права на отрасли обусловлено преимущественно двумя факторами. Вопервых, все суды имеют общуююрисдикцию, т.

е. могут разбирать разные категории дел: публичные и частноправовые, гражданские, торговые, уголовные и т. д. Вовторых, английское право развивалось постепенно путем судебной практики и законодательных реформ по отдельным вопросам. В Англии нет кодексов европейского типа, поэтому право представляется однородным.

Английская доктрина не знает дискуссий о структурныхделениях права. Она вообще предпочитает результат теоретическому обоснованию.Основной принцип, соблюдающийся при отправлении правосудия, состоитв том, что сходные дела решаются сходным образом.

Доктрина прецедента отличается сугубо принудительным характером. Нередко английские суды обязаны следовать более раннему решению. Прецедентное право состоит из норм и принципов,применяемых судьями в процессе вынесения ими решений. Но это не значит, чтоправило прецедента полностью сковывает судью. Поскольку полное совпадение обстоятельств разных дел бывает не так уж часто, то усмотрением судьи решается,признать обстоятельства сходными или нет, от чего зависит применение той илииной прецедентной нормы.

Судья может найти аналогию обстоятельств и тогда, когда на первый взгляд они не совпадают. Наконец, он вообще может не найти никакого сходства обстоятельств и тогда, если вопрос не регламентирован нормами статутного права, судья сам создает правовую норму, становится как бы законодателем. Судебные решения имеют традиционную структуру, которая включает: анализдоказательств, мнение судьи по поводу спорных фактов; мотивы, которыми руководствовался суд при вынесении решения; правовые выводы.

Но прецедентом здесьявляется только правоположение, на котором основано решение. Лишь оно носитобязательный характер.Англия не имеет писаной конституции, ее заменяют акты парламента. Таковыхежегодно принимается около 80. Парламент делегирует исполнительному органувласти подзаконное нормотворчество.Законодательство как источник права находится в менее выгодном положении,так как акт парламента требует судебных толкований, которые сами становятся судебными прецедентами. Что касается делегированного законодательства, то судофициально имеет право его отмены.Несмотря на это, в последнее время английское законодательство приобретаетвсе более систематизированный характер.

В результате осуществления ряда последовательных реформ крупными консолидированными актами ныне регулируетсяподавляющее большинство правовых институтов, хотя до сих пор ни одна отрасльанглийского права не кодифицирована полностью. Классификация ее составныхчастей такова: уголовное и гражданское право; публичное и частное право; мате234Университетская серияТема 3. Англосаксонская правовая семья (общего права)риальное и процессуальное право; муниципальное и публичное международноеправо. И все же, в отличие от отраслевого построения, характерного для континентального права, английское право рассматривается как право институтов —право лиц (национальность, место жительства, брак и т.

Характеристики

Список файлов книги