Теория государства и права Мелехин (1004455), страница 66
Текст из файла (страница 66)
Далее следуют нормы процессуальные. Определение порядка судопроизводства составляетважное содержание древних юридических памятников. И только затем уже следуют нормы гражданского права, которые в последующем стали занимать доминирующее положение в системе права большинства государств.В постоянно продолжающемся процессе дальнейшего развития права наблюдается устойчивая тенденция по пути дальнейшей правовой специализации. В наукепо вопросу о соотношении государства и права различают следующие две противоположные основные теоретические позиции:1. Этатическитоталитарная концепция исходит из того, что государство вышеи важнее права.
Оно создает право и использует его в качестве инструмента, позволяющего реализовывать свою политику. Эта концепция опирается на марксистскоепонимание государства и права. В период существования СССР она была широкораспространена в отечественной науке и использовалась в практике государственного строительства.
Право рассматривалось как некий обязательный придаток государства. Теоретической предпосылкой такого правопонимания являлось формальнодогматическое отношение к понятию права.2. Либеральная концепция. Она в отличие от этатическитоталитарной концепции основывается на естественноправовой теории, которая ставит право вышеи важнее государства по различным критериям — моменту возникновения, ролив обществе.Тема 2. ОСНОВНЫЕ ТЕОРИИ,ОБЪЯСНЯЮЩИЕ ПРОИСХОЖДЕНИЕ ПРАВАОднако до настоящего времени специалисты (ученые, практики) не пришлик единой трактовке понятия «право». Современные исследователи сходятся во мнении о том, что при развернутом определении права необходимо учитывать: естественноисторический характер его происхождения; его способность быть масштабомповедения свободных и равных субъектов; обладать такими свойствами, как нормативность, общеобязательность, взаимосвязь заключенных в нем прав и обязанностей; наличие реальных гарантий по возможности реализаций положений права нетолько со стороны государства, но и со стороны общества.
Для более глубокого по210Университетская серияТема 2. Основные теории, объясняющие происхождение праванимания сущности и особенности права, его роли в жизни общества необходиморассмотреть общую характеристику теорий права.Юридический позитивизмКак одно из важных течений в правовой науке возник в первой половине ХIХ в.Его прародителем считается английский правовед Джон Остин. В последствии егоосновные положения были разработаны в трудах К. Бергбома (Германия), Кабанту(Франция), А.
Эсмена (Франция) и других исследователей.Именно Джон Остин дал развернутое обоснование формуле: право — это повеление суверена. В своих исследованиях он широко использовал эмпирические особенности права. Такой подход предполагал изучение основных черт права с использованием чисто юридических критериев, обособленных от моральных оценок праваи его социальнополитических характеристик.В зависимости от обстоятельств сувереном может быть не только отдельно взятое лицо с набором властногосударственных полномочий, но и учреждение, котороев силу своего положения действительно, а не формально является сувереном дляподвластных ему лиц. Норма права рассматривалась им «правилом, установленнымодним разумным существом, для руководства им». Субъектом суверенных властныхотношений рассматривался и бог (божеское право).
Устанавливаемые санкции одновременно имели юридический и политический характер.Приказ суверена, снабженный соответствующей санкцией, рассматривался какнорма позитивного закона. Джон Остин считал, что источником права являетсятолько суверенная власть. Основной гарантией действия права (позитивного закона) выступает привычка и готовность большинства населения к повиновению. Позитивными законами должны считаться только те, которые предполагают возложение обязанностей и наступление юридической ответственности на легальных (законных) основаниях.Джон Остин не относил к разряду позитивного закона распоряжения оккупационных властей, даже если они и имели наименование закона.
К этому же разряду имотносились: правила, устанавливаемые негосударственными структурами (общественным мнением), в том числе и международными организациями; правила модыи этикета; понятия чести. Эти нормы поведения он называл «позитивной моралью».По его мнению, право в широком смысле включало в себя: богооткровенное право,позитивное право и позитивную мораль.Джон Остин решительно отвергал естественноправовые принципы и обоснования о признании прав личности. В целом позитивистское правопонимание негативно относилось к теоретикоправовым конструкциям, допускающим помимо издаваемого государством массива законодательства и некоего идеального (эталонного)права, с наличием которого государству надо считаться («Лучше капля силы, чеммешок права»). Подобное отношение распространялось и на концепции естественных и неотчуждаемых прав личности.В наибольшей степени позиция этого ученого на сущность права заключаласьв следующей формуле: «закон есть закон».
В ХХ в. теоретические взгляды ДжонаОстина были широко использованы в практике государственного строительствастран с антидемократическими политическими режимами.Другой представитель юридического позитивизма, немецкий юрист К. Бергбом в своей работе «Юриспруденция и философия права» (1892 г.) отмечал, что«Сущность любого права состоит в том, что оно действует. Поэтому прекраснейшееидеальное право не может не оставаться позади самого жалкого позитивного права,Университетская серия211Раздел 7. Формы государстваподобно тому, как любой калека видит, слышит и действует лучше, чем самая прекрасная статуя».Он считал, что наука должна изучать, а не оценивать или требовать.
Она должна иметь дело только с реальными предметами и исследовать их методом опыта.Соответственно и теория права должна заниматься только объективно существующим правом, основывающимся на правотворческих фактах, т. е. законодательнойдеятельности государства. Только естественное право обеспечивает «порядок, гармонию и безопасность в государстве, создает прочный правопорядок, стоящий надгражданами, над властью, над государством».Нельзя решать возникающие в практической деятельности юридически значимые коллизии исходя из положений естественноправовых доктрин, подразделяющих право на естественное и положительное.
Дуализм в этой ситуации невозможен — считал ученый. Единственно реальным является то право, которое выраженов законе.Аналогичные идеи высказывали и французские юристыпозитивисты. Например, французский юрист Кабанту считал, что «частное и публичное право входятв позитивное законодательство и только благодаря этому приобретают качествоправа». Естественное право (право народов) он называл социальной философией(отражает частные интересы), политической философией (определяет систему публичных институтов) и дипломатической философией (устанавливает порядок и характер международных отношений).Поскольку единственным источником права являются суверенная власть и государственная воля — значит, закон должен занимать верховенствующее положение.
В таком подходе фактически принижается, если не отрицается, роль права (такую же позицию занимают и представители легизма). Поэтому при вынесении решений судьи должны руководствоваться только законом.Следует отметить, что представители школы юридического позитивизма довели до совершенства разработку способов толкования законов и особенно таких методов, как логический, грамматический и систематический.Несмотря на заметную роль в разработке правопонимания, специалисты склоняются к тому, что юридический позитивизм не смог создать подлинной теорииправа.
Он не смог ответить на вопрос: как обеспечить законность (правомерность)правотворческой деятельности государства; если она является силой, уполномоченной создавать позитивное право, то какие рычаги воздействия на него должнысуществовать и иметь реальное право на него воздействовать?Нормативистская теория (позитивистский нормативизм)Ее представителем являлся австрийский философ права Г.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
