Диссертация (Неустойка как форма ответственности в международном коммерческом обороте), страница 4

342 Германскогогражданского уложения4 (далее – ГГУ), ст. 1382 ГК Италии5, ст. 1152 ГК2См. например: Карапетов А.Г. Неустойка как средство защиты прав кредитора вроссийском и зарубежном праве. М., 2005. С. 155; Панова А.С. Особенности возмещенияубытков и взыскания неустойки за поставку товаров ненадлежащего качества // Право иэкономика. 2015. № 1. С. 66.3FrenchCivilCode//URL:https://www.legifrance.gouv.fr/content/download/1950/13681 / (Дата обращения: 30.04.2018).4GermanCivilCode//URL:https://www.gesetze-iminternet.de/englisch_bgb/index.html / (дата обращения: 30.04.2018).5Italian Civil Code // URL: https://wipolex.wipo.int/en/text/430550/ (Дата обращения:30.04.2018).18Испании6, ст.

6:91 ГК Нидерландов7, ст. 163 Обязательственного законаШвейцарии8, ст. 330 ГК РФ и в законах других стран.В своей основе неустойка в континентальном праве стоит напринципиальной возможности и первичности принуждения должника креальному исполнению обязательства, тогда как возмещение убытковвторично и используется лишь в ситуации невозможности реальногоисполнения. Д.Н. Кархалев, анализируя эту ситуацию, называет её «правиломо возможности отсрочки», объясняя это тем, что исторически контрагенты наконтиненте не были разделены морями, находились «довольно близко» другк другу и имелись основания полагать, что реальное исполнениепросроченного обязательства вполне возможно9.Сама идея института неустойки в континентальном праве направленана усиление эффекта от обязательства, устрашение10 должника договорноймерой ответственности, которую придется заплатить в дополнение креальному исполнению.

В такой ситуации должнику выгоднее исполнить«обещанное» в точности и в срок.Некоторые авторы, к примеру, Эмили Нордин, рассматриваютвозможность установления в договоре условия о неустойке как свободудоговора от средневекового деспотизма, дарованную законами новоговремени11. Это своеобразное продолжение принципа свободы договора,предложенного в ст. 1134 кодекса Наполеона12. Свобода проявляется в6Spanish Civil Code // URL: https://wipolex.wipo.int/es/text/221319 / (дата обращения:30.04.2018).7Dutch Civil Code // URL: http://www.dutchcivillaw.com/civilcodebook066.htm / (датаобращения: 30.04.2018).8Швейцарский обязательственный закон. Федеральный закон о дополненииШвейцарского гражданского кодекса (Часть пятая: Обязательственный закон): от 30 марта1911 г.

(по состоянию на 1 марта 2012 г.). М., 2012. С. XVII – XXXV. 1 – 526 с.9См.: Кархалев Д.Н. Способы защиты гражданских прав в США // Нотариус. 2016.№ 4. С. 37.10См.: Карапетов А.Г. Указ. соч. С. 155.11См.: Nordin E. The penalty clause bias // Maastricht journal. 2014. Vol. 1. № 21. P.16312См.: Calleros C. Punitive damages, liquidated damages and clause penales in contractactions // Brookline journal of international law. 2006. Vol.

32:1. P. 102.19отсутствие жесткой привязки к реально понесенным убыткам. Неустойкаможет быть и значительно ниже, и значительно выше13.Заведенный порядок вещей о буквальном исполнении договорнойнеустойки существовал еще со времен римского права. Современнаятрактовка континентальной неустойки начала формироваться в странахконтинентальной Европы вслед за появлением кодекса Наполеона, который,несомненно, оказал большое влияние на законодательную мысль.С точки зрения формального закрепления исследуемой формыответственности в континентальной системе права можно встретитьнекоторые различия. В соответствии со ст. 1226 ФГК под неустойкойпонимается пункт договора, по которому одна из сторон обязаласьсовершить что-либов пользу противоположнойстороныв случаенеисполнения основного обязательства.

В современном немецком правевопрос законодательного закрепления неустойки решен следующим образом.В ст. 336 ГГУ установлено, что если должник в случае неисполненияобязательства пообещал выплатить кредитору неустойку, такой платежвыплачивается в случае неисполнения либо нарушения. Далее в ст. 342 ГГУзакреплено правило о существовании неустойки в неденежной форме.Подходу Франции и Германии следует и ст.

330 ГК РФ, котораяустанавливает, что неустойкой (штрафом, пеней) признается определеннаязаконом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатитькредиторувслучаенеисполненияилиненадлежащегоисполненияобязательства, в частности, в случае просрочки исполнения.Отличие, которое не позволяет говорить об идентичности, заключаетсяв том, что предметом соглашения о неустойке во Франции и Германии могутбыть неденежные средства, в то время как право России императивноустановило исключительно денежный характер неустойки.13См.: Cordero-Moss G. Interpretation of contracts in international commercialarbitration: diversity on more than one level // European review of private law.

2014. P. 13.20Так называемую «товарную неустойку»14 отечественные суды недолжны признавать в качестве неустойки в понимании ст. 330 ГК РФ, адолжны относиться к ней как к непоименованному средству правовойзащиты. К товарной неустойке, по мнению ВАС РФ, должны применятьсяположения ст. 333 ГК РФ (п. 60 Постановления Пленума Верховного СудаРФ от 24.03.2016 г. № 7 «О применении судами некоторых положенийГражданского кодекса Российской Федерации об ответственности занарушение обязательств»15). ВС РФ указал, что применение положенийст. 333 ГК РФ к непоименованному средству правовой защиты возможно всилу применения гражданского законодательства по аналогии (п.

1 ст. 6 ГКРФ).Общимдляконтиненетальнойнеустойкиправиломявляетсявозможность снижения/изменения исследуемой формы ответственности. Пословам иностранных авторов16, со временем к традиционному римскомуправилу о существовании неустойки, по существу, добавилась лишь«прогрессивная» возможность суда снижать/изменять санкцию, размеркоторой необоснованно велик.

К примеру, во Франции это произошло в 1975году, когда вступили в силу соответствующие поправки к ст. 1152 ФГК.Указанная тенденция является общепризнанной в континентальнойсистеме права. Так, возможность снижения/изменения закреплена также вст. 1154 ГК Испании, ст. 1384 ГК Италии, ст. 343 ГГУ, ст. 6:94 ГКНидерландов (изменение), ст. 163(3) Обязательственного закона Швейцариии в других странах.Различия сводятся к двум основным моментам. Во-первых, в формевозможноговоздействиянаразмернеустойки.Кпримеру,ФГК14См.: Федорова Ю.С.

Неденежная неустойка: от теории к практике // ВестникВолгоградского государственного университета. № 4 (21). 2013. С. 109.15Бюллетень Верховного Суда РФ. 2016. № 5.16См., например: Vitkus S. Penalty clauses within different legal systems // Socialtransformations in contemporary society. 2013. № 1. P. 157; Marin Garcia I. Enforcement of thepenalty clauses in Civil and Common law: a puzzle to be solved by the contracting parties //European journal of legal studies. Spring/Summer 2012.

Vol. 5. Issue 1. P. 85.21предусматривает возможность изменения неустойки: неустойка может бытькакснижена,такиувеличена.Напротив,ст.1384ГКИталиипредусматривает только возможность снижения неустойки.Во-вторых, в субъекте, который вправе инициировать снижение(изменение) неустойки. Например, в п. 3 ст. 163 Обязательственного законаШвейцарии установлено, что снижение неустойки возможно по усмотрениюсуда.

Напротив, ст. 6.94 ГК Нидерландов устанавливает, что изменениесудом неустойки (санкции) возможно только по заявлению должника.Неустойка в континентальной системе права является акцессорнымобязательством. Она следует судьбе основного обязательства. Так, в ст.

344ГГУ прямо говорится о том, что при недействительности основногообязательства соглашение о неустойке также недействительно. Данная нормаможет и не содержаться в нормативном правовом акте, но следовать изсущества обязательства. Договорная неустойка – это форма ответственности,установленная за нарушение договорного обязательства. Если контрактмежду сторонами признан недействительным, то основное обязательство невозникло. Таким образом, не может применяться и форма ответственности занарушение несуществующего обязательства. В литературе отмечается, чтоквалификация неустойки как акцессорного обязательства характерна длябольшинства правовых систем17.В континентальной системе права встречается несколько видовнеустойки (зачетная, альтернативная, исключительная, штрафная).

В случаеустановления зачетной неустойки, кредитору предоставлено право взысканиясуммыубытков,неустойкапревышающихпредполагаетразмервзысканиелибонеустойки18.неустойки,Альтернативнаялибоубытков.Исключительная неустойка дает кредитору право на взыскание тольконеустойки, убытки в этом случае взысканию не подлежат. В случае, если17См.: Карапетов А.Г. Указ. соч. С. 42.См.: Гражданское право. Учебник: в 4 т. / под ред. Е.А. Суханова. 3-е изд.,перераб.