Автореферат (Правовое регулирование отношений торгового оборота в Шотландии), страница 2

Система частного права Шотландии носит смешанный характер. Еёособенность состоит в том, что она имеет ряд общих с другимиконтинентальными правовыми системами характерных черт, в частности, правотребования исполнения договора в натуре как основного права кредитора,отсутствие доктрины встречного удовлетворения. Одновременно она тесносопряжена с системой английского договорного права: оперирует концепциейнарушениядоговора,унифицированнойсанглийской,доктринойнеопределенного принципала в агентском договоре и др.2.

Выступая по своей природе смешанной системой, система частногоправа Шотландии не лишена самостоятельности и сохраняет, в силу6особенностей исторического развития Великобритании и Шотландии, близкуюк континентальному праву правовую традицию, сохраняющую своюсамостоятельность.ПослеутратыШотландиейсамостоятельнойгосударственности частноправовое регулирование было подчинено статутномуправу Англии, однако сохранило относительную автономию.

Это проявляется впринятии Шотландией собственных статутов, касающихся регулированияторговых сделок, с одной стороны, а также в принятии английским парламентомстатутов, предназначаемых для применения только на территории Шотландии.3. Шотландия обладает нормами собственного прецедентного права,сложившимися в ходе регулирования торговых отношений, которые не всегдасовпадают с касающимися схожих отношений нормами прецедентного праваАнглии.

Более того, некоторые из таких положений собственного прецедентногоправа созданы в результате толкования шотландскими судами положений,сформулированных в английском прецедентном праве.4. В системе прецедентного права Шотландии сохраняются нормы,противоречащие нормам английского прецедентного права. В частности,разрешение споров, касающихся права агентов на вознаграждение(compensation) или на возмещение имущественных потерь (indemnity) наосновании Регламента о коммерческих агентах 1993 года, породилорасходящуюся практику применения норм данного регламента английскими ишотландскими судами.5.

Следует отметить практику несовпадающего толкования в Англии иШотландии одних и тех же терминов, используемых в правовых актах.Заслуживает, в частности, внимания расхождение в толковании английскими ишотландскими судами понятия «второстепенные действия торговых агентов»(secondary actions of commercial agents), понятия «товар» (goods). Практическиепоследствия подобных расхождений способны приводить к несовпадениюдиапазона регулируемых торговых отношений, определение которого зависит отобъема квалифицирующего его понятия, используемого в одном и том же акте.6.

Наблюдается сближение шотландского права с континентальнойправовой традицией в части подхода к исполнению обязательств в натуре.Нововведения действующего в Шотландии Регламента о купле-продаже ипоставке товаров 2002 года свидетельствуют об отходе от традиционного дляcommon law подхода – предоставлять денежную компенсацию за неисполнениедоговора в натуре. В Шотландии замена реального исполнения денежнойкомпенсацией выступает не основным, а вспомогательным правом покупателя,не получившего реального исполнения договора.7.

Различные правовые принципы лежат в основе действующих вАнглии и Шотландии правил о переходе права собственности и права владения.7В Англии считается, что передача коносамента не является передачей правасобственности на товар, если в договоре не предусмотрено обратное. ВШотландии же решение этого вопроса вызвало на практике своеобразнуюдихотомию: в ряде решений допускается такая возможность, в других –запрещается на том основании, что обеспечение не может возникнуть безреального владения, поэтому передача коносамента должна являться передачейсобственности на товар, независимо от волеизъявления сторон.8.

Обеспечение исполнения обязательств залогом движимогоимущества без передачи права владения на него залогодержателю в Шотландиипрактически невозможно. По этой причине коммерсантам приходитсяобеспечивать долг посредством соглашения, которое напоминает договор куплипродажи, но имеет своей целью предоставить в обеспечение движимость безперехода её во владение залогодержателя.9. Основной группой договоров, опосредующих отношения торговогооборота в Шотландии, выступают агентский договор, договор купли-продажи идоговор перевозки товаров.

Формируемые ими обязательства подчиняются какдействию норм, содержащихся в актах парламента Шотландии, так и в актахбританского парламента.Практическая значимость исследования определяется тем, что онопредставляет интерес для правоведов, работа которых соприкасается со сферойрегулирования торгового оборота в различных правопорядках. Кроме того,диссертация может представлять интерес для деловых кругов, коммерческиеотношения с участием которых подлежат регулированию в соответствии снормами исследуемого правопорядка.

Она также может быть полезна тем, ктоизучает частноправовые дисциплины в системе высшего профессиональногообразования.Апробация и внедрение результатов исследований. Диссертацияподготовлена на кафедре гражданского права и процесса и международногочастного права юридического института Федерального государственногоавтономного образовательного учреждения высшего образования «Российскийуниверситет дружбы народов», где были проведены ее рецензирование иобсуждение.Основные положения диссертации нашли отражение в четырех статьяхавтора, опубликованных в ведущих рецензируемых журналах и изданиях,рекомендованных ВАК Министерства образования и науки РоссийскойФедерации для публикации диссертационных исследований.Структура работы состоит из введения, пяти глав, охватывающихвосемнадцать параграфов, заключения и списка использованных источников.8ОСНОВНОЕ СОДЕРЖАНИЕ РАБОТЫПервая глава «Становление и особенности регулирования торговыхотношений в Шотландии» состоит из четырех параграфов. Глава посвященагенезису и истории права Шотландии, условиям развития системы частногоправа в Шотландии, предпосылкам и причинам формирования характерных черти особенностей шотландского права.В параграфе 1.1.

«Смешанная система частного права вШотландии: особенности формирования и развития в сопоставлении сиными смешанными системами» рассматриваются основные чертышотландского права, история его развития и трансформации, раскрываетсявлияние континентального права и общего права на формирование смешаннойсистемы частного права в Шотландии.

Шотландское право является уникальнымгибридом правовых систем, включающим в себя элементы какконтинентального, так и общего права, генезис которого обусловлен различнымифакторами и источниками его происхождения.Шотландское право на ранней стадии его развития – до XI века –формировалось правовыми обычаями различных народностей, которые населялистрану.

Зарождение основ современного права Шотландии, подверженныхвлиянию различных систем права происходило позднее. Вплоть до XV векашотландское право испытывало сильное влияние римского права, что послужиловосприятию его отдельных институтов. После объединения с Англией в 1707году Шотландия частично восприняла законодательство Англии. Шотландскоеправо оставалось независимым от английского, которое, тем не менее, оказалозначительное воздействие на последующее развитие и формирование праваШотландии.Сложившаяся в Шотландии смешанная система права не устраниласамобытности торгового права Шотландии. В отдельных случаях дажеприменительно к статутам, распространяющим действие на всю территориюВеликобритании, можно обнаружить различия в подходах к их применению вАнглии и Шотландии.Параграф 1.2.

«Систематизация торгового права в Шотландии сучетом влияния английского права» посвящен систематизации торгового правав Шотландии и Англии в конце XIX – начале XX века. Повышение интереса кданному вопросу в этот период было вызвано, во-первых, появлением статутов,систематизировавших отдельные институты права, а во-вторых, развитием идеио необходимости создания так называемого «Имперского свода» (Empire-widecode) - системно вмещающего нормы, предназначаемые к применению на всейтерритории Британской империи.9Английское правотворчество осознавало ценность систематизации,учитывая при этом ограничивающие ее факторы и сложности осуществления,особенно политические. Практика показала, что политические проблемыоказались сложнее правовых. Систематизация права предполагала охват нормвсех правовых систем, существовавших в рамках Британской империи, в томчисле шотландской.

Однако, в формате англо-шотландской систематизациипроисходило так, что не только английское право влияло на шотландское, но ишотландское право оказывало влияние на английское. В результате торговоеправо в Шотландии, подвергаясь систематизации под влиянием английскихмоделей, сохранило свою самобытность и определенную независимость.В параграфе 1.3. «Смешанные системы частного права в Шотландиии ЮАР» рассматриваются две смешанные правовые системы, каждая из которыхв контексте элементов континентальной правовой традиции включает в себяэлементы common law, - шотландская и сложившаяся в ЮАР.Южно-Африканская Республика обладает смешанной правовойсистемой, которая включает элементы как позитивного и общего права, так иобычного права африканских народов (African tribal customary law).Сложившуюся в ЮАР систему права принято называть романо-голландской.Романо-голландское право как система перестало существовать в Нидерландахуже в начале XIX века в виду появления нового гражданского кодекса,построенного по французской модели.

Однако привнесенное голландцами на югАфрики в XVII веке романо-голландское право не исчезло, итрансформировалось в смешанную правовую систему. Эта трансформациясвидетельствует о его модификации под влиянием английского права (XIX–начало XX века) и приобретении им своих особенных черт, не являющихся ничисто романо-голландскими, ни чисто английскими.Появление таких черт в романо-голландском праве ЮАР в известнойстепени роднит его со смешанной системой шотландского права, посколькумногие из них обусловлены культурными связями близких правопорядков: пустьи формировавшихся на разных этапах исторического развития.