Диссертация (Гражданско-правовое регулирование учёта прав на бездокументарные ценные бумаги), страница 7

Ценной бумагой, посмыслу специального законодательства, являются одновременно и ценная бумага, и еёсертификат. Например, «права, закрепленные в документарной или бездокументарной форме,независимо от их наименования, являются эмиссионными ценными бумагами...» - ст. 16 Законао РЦБ; см. также ст. 2 ФЗ от 11.11.2003 N 152-ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах».58Итогом стало появление следующих признаков ценных бумаг (1) инвестирование денег, (2)общее предприятие, (3) ожидание прибыли (4) исключительно от действий третьего лица. Вдальнейшем вместо того, чтобы ограничить объем определения термина «securities», КонгрессСША использовал систему освобождения от регистрации. Securities Exchange Act, 1934.Дальнейшее регулирование рынка ценных бумаг в целом осуществлялось и осуществляетсясегодня на основе Trust Indenture Act 1939, Investment Company Act, Investment Advisers Act (оба– 1940) и Sarbanes-Oxley Act 2002.59Например, в июле 2017 года правовой режим ценных бумаг (в части публичных требований)был распространен на ICO – первичное предложение некоторых видов токенов.

СообщениеКомиссии по ценным бумагам и биржам США. URL:https://www.sec.gov/oiea/investor-alerts-andbulletins/ib_coinofferings (дата доступа 01.08.2017).281.2 Презентационная функция учетных записей и ценных бумагНаличие свойства презентации в учетных записях или определенная формалегитимациимоглибысвидетельствоватьобобщностиконструкциибездокументарных ценных бумаг с классическими. Но что более важно - активнаялегитимация на стороне кредитора путем предъявления выписки из реестра илисосчетаподразумеваетрольрегистратора/посредникакаклица,устанавливающего право конечного приобретателя в отношении эмитента.

Этапроблема заставляет обратиться к функциям презентации и легитимации.Презентация в классических ценных бумагах является формой активноговолеизъявления формально легитимированного по бумаге лица. Без презентациидокумента, в рамках континентальной парадигмы, нет и исполнения60. В случае сбездокументарными ценными бумагами такая презентация для исполнения и нетребуется: поиск формально легитимированного лица ведет эмитент (в т.ч.посредством регистратора).

Более того, отечественный законодатель указал длябездокументарных ценных бумаг в качестве документа, удостоверяющего права«из ценной бумаги», решение о выпуске ценных бумаг (ст. 18 Закона о РЦБ).Очевидно, что, в отличие от сертификата ценной бумаги, решение о выпуске неимеет индивидуального правового значения (ни в смысле презентации, ни всмысле легитимации).Между тем, попытки присвоить записям в реестре презентационнуюфункцию были достаточно активными и требуют упоминания. Некоторыеисследователи61 фактически отождествляют презентационную функцию ценныхбумаг с документарностью, что представляется не совсем верным. Основаниемдля подобных заключений, вероятно, являлась отмененная в 2013 году62                                                            60Речь идет именно о предъявлении подлинника документарной ценной бумаги, чтоподтверждается и отечественной судебной практикой, особенно 2000-х гг.

Например,Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1.10.1996 N 2262/96. Цит. по:Габов А.В. Ценные бумаги: вопросы теории и правового регулирования рынка. М.: Статут,2011. // СПС «Консультант Плюс».61Балабин М.А. Там же. С. 42. Впрочем, в этой же работе М.А. Балабин приходит к выводу отом, что «начало презентации выступает в качестве главного инструмента.. перераспределениярисков [свойственного ценным бумагам].

Там же., С. 44.62Имеется в виду ФЗ от 02.07.2013 N 142-ФЗ.29неудачная формулировка п.2 ст. 142 ГК РФ, которая предусматривала, что «дляосуществления и передачи прав, удостоверенных ценной бумагой, достаточнодоказательствихзакреплениявспециальномреестре(обычномиликомпьютеризованном)». В действующей редакции осуществление прав избездокументарных ценных бумаг допускается с соблюдением правил учета (т.е.законодательнамеренноисключилформулировки,которыемогутсвидетельствовать о презентационном характере записей).Но есть ли основания считать свойство презентации сохранившимся убездокументарных ценных бумаг, невзирая на существовавшие законодательныеположения? Представляется, что таких оснований нет.

Некоторые связываютсвойствопрезентациисдокументарностью:В.А.Белов,рассматриваяпрезентацию как легитимирующий фактор, доказывает, что свойство презентациинеотделимо от владения и потому применимо только к «документарным» ценнымбумагам63. Однако более верной представляется позиция самостоятельностисвойства презентации, высказанная А.В. Габовым. Как следует из приведенныхвыше попыток отечественных исследователей, найти «косвенный» материальныйноситель в бездокументарных ценных бумагах можно.

Но при этом отсутствуетсвязь «права на носитель» и «права из бумаги»; носитель «не индивидуализируетего [право] в обороте, а, соответственно, не может быть презентован»64. Такимобразом, исчезновение связи права на бумаги и права из бумаги повлекло утратусвойства презентации.                                                            63Белов В.А. О презентационной природе ценных бумаг и формальной легитимации ихдержателей / / Законы России.

2006. No 7. С. 11 —18. В некоторых работах презентация и вовсеотождествляется с легитимацией. Ерпылева Н.Ю. Международное чековое право и Российскоезаконодательство: основные категории и механизмы регулирования чековых отношений //Международное право и международные организации. 2014. N 1. С.

16 - 42. Иную точку зренияпредлагает М.М. Валеев, упоминая о замене презентационного начала специальнымиправилами учета бездокументарных ценных бумаг (при признании их разновидностью ценныхбумаг). Гражданское право: Учебник: в 2 т. / С.С. Алексеев, О.Г. Алексеева, К.П. Беляев и др.;под ред. Б.М. Гонгало.

М.: Статут, 2016. Т. 1. Автор главы М.М. Валеев. //СПС «КонсультантПлюс»64Габов А.В. Проблемы гражданско-правового регулирования отношений на рынке ценныхбумаг : диссертация ... доктора юридических наук : 12.00.03 / М., 2010. С. 245-248302.Учетбездокументарныхценныхбумагилегитимацияуправомоченного лицаВ предыдущем параграфе упоминалось, что некоторые правовые системыдопускают сохранение связи конечного приобретателя и ценной бумаги-объектаправа в силу принадлежности бездокументарных ценных бумаг последнему (чтосходно с вещными правами инвестора). Однако действие такой квази-вещнойсвязи распространяется только на «права на бездокументарную ценную бумагу насчете».

Упомянутая связь не является основанием для признания конечногоприобретателя субъектом права «из бездокументарной ценной бумаги». В своюочередь, реестровый учет в бездокументарных ценных бумагах предполагаеткачественно иные способы легитимациии управомоченных лиц.Сам процесс появления бездокументарных ценных бумаг неминуемосопровождаетсявозникновениемразличныхспособовучета.Категории«именная», «предъявительская» ценная бумага, успешно применявшиеся поотношению к документарным ценным бумагам, не столь однозначны в случае сценными бумагами в бездокументарной форме.Можно лишь проследить некоторые параллели: именным документарнымбольше всего соответствуют бездокументарные ценные бумаги, учет прав накоторые предполагает регистрацию имени конечного приобретателя в реестрахэмитента напрямую (что возможно при «чистом прямом» учете ивтранспарентных системах, когда посредник при каждой операции передает этиданные эмитенту).

Предъявительскими (условно) в некоторых странах считаютсятакие бездокументарные ценные бумаги, в которых данные о конечныхприобретателях возможно установить только из реестров/счетов посредников.При этом легитимация в большинстве случаев производится эмитентом порееструрегистратора,которыйневсегдаотражаетданныеконечныхприобретателей.Внешняя простота классического решения вопроса о легитимации побездокументарным ценным бумагам («реестр легитимирует приобретателя»)скрывает значительные риски, часть из которых рассматривается в настоящем31параграфе; часть – в главе 3 настоящей работы, посвященной опосредованномуучету.2.1 Основания легитимации владельца/правообладателя ценной бумагиОтечественное законодательство (равно как и в большинстве европейскихстран), определяет бездокументарные ценные бумаги по способу легитимации65управомоченного лица как именные66. Специальное законодательство67 такженазывает бездокументарные ценные бумаги строго именными, подразумевая приэтом фиксацию имени правообладателя в соответствующих учетных записяхобязанного лица (записях держателя реестра или по счету депо).В то же время, под основаниями легитимации владельца «документарных»ценных бумаг в отечественном законодательстве и доктрине историческипонимались разные явления.

В отечественных дореволюционных работах - у Г.Ф.Шершеневича, А.Г. Гусакова это способ обозначения управомоченного лица68, уН.О. Нерсесова – также указание на личность кредитора (но уже с упоминаниемспособов передачи бумаги). Советские ученые в большинстве придерживались                                                            65Термин «легитимация» практически до середины 19 века не имел ничего общего с указаниемна кредитора по ценной бумаге. Как свидетельствует Ф.К.

фон Савиньи, в римском праве«легитимация» имела вполне определенное значение узаконения детей от конкубины – Savigny.Pandektenvorlesung 1824/25. Hrsg. H. Hammeln. P.469. «Легитимация» в отечественнойлитературе в общем употребляется в значении субъективной стороны в правоотношении (М.А.Гурвич. Право на иск. Изд-во Академии Наук СССР. М. 1949. С 178; Также как право на иск вматериальном и процессуальном смысле: Амфитеатров Г.Н. Активная и пассивная легитимацияпри виндикации в советском праве // Научная сессия, посвященная 20-летию существованияВсесоюзного института юридических наук (1925 -1945).

Тезисы докладов. - М., 1946. - С. 3436). Применительно к ценным бумагам как объекту гражданского оборота легитимацияпредставляет собой способ указания на управомоченное по бумаге лицо.66В отечественной литературе встречаются даже идеи отождествления именных ибездокументарных ценных бумаг : «именные ценные бумаги являются бездокументарными, абездокументарные – именными» - см. Абрамова Е.Н. Именные и обыкновенные именныеценные бумаги: о разграничении понятий // Право и экономика. 2016. N 10.