Диссертация (Гражданско-правовое регулирование учёта прав на бездокументарные ценные бумаги), страница 6

См. Нерсесов Н.О. Избранные труды по представительству и ценным бумагам вгражданском праве. М., 1998. Richard Holzhammer. Allgemeines Handelsrecht undWertpapierrecht. S.28146Allgemeines Handelsrecht und Wertpapierrecht. Richard Holzhammer. S.281.

Иными словами,«право на бумагу» обусловливает реализацию «права из бумаги», с учетом соответствующейформы. Впрочем, для немецкой цивилистики характерно следование «права на бумагу» за«правом из бумаги». Особое значение связь между «правом из бумаги» и «правом на бумагу» внемецком праве имеет для именных бумаг. Отмечают, что бумага сама по себе имеетопределенную ценность (вне зависимости от овеществленного в ней права). Так, в обращениивзыскания на имущество, обремененное ипотекой, в расторжении или изменении договораипотеки может быть отказано, если кредитор не предъявляет соответствующую ценную бумагу(п.1, 2.

Ст. 1160 ГГУ). Применительно к российскому праву - В.А. Белов доказывает, чтоценные бумаги могут удостоверять только относительные правоотношения: даже в случае сзалогом ценной бумаги, залогодержатель получает не право на саму вещь, а право требованияуплаты денежной суммы в размере выручки от продажи заложенного имущества. См.

БеловВ.А. Указ. Соч., том 2, стр. 342.25итоге предвестник ценных бумаг47. Появившееся в то же время подобие новацииприменялось к ценным бумагам даже до недавнего времени (в случае регистрацииимен правообладателей в реестре эмитента бездокументарных ценных бумаг48).Появился также особый способ передачи прав – negotiation49, которыйподразумевает индоссирование документа и передачу документа по моделипередачи контроля над движимым имуществом50.При этом «бумага» так и не получила конститутивного значения, а лишь«вспомогательное» доказательственное.

Вместо поиска вещного элемента(бумаги), который в неразрывной связи с имущественным правом стал бысамостоятельным объектом оборота – ценной бумагой, британское право связалостатус с оборотным характером документа. Существо ценной бумаги составляюттребования к эмитенту, потому британская практика рассматривает оборотный                                                            47До этого момента допускалась только цессия по праву справедливости, которая былазначительно менее удобной и предоставляла меньше правовых гарантий цессионарию. Вчастности, цессионарий не защищен от встречных исков третьих лиц; в случае инициированиясудебной процедуры в отношении должника цессионарий обязан привлечь в качестве соистцацедента.

В отношении имущественных требований должник вправе произвести зачет вотношении цедента.48Законодательство, регламентирующее трансферт, прямо упоминало право эмитента отказатьв трансферте-ст.2 Stock Transfer Act 1963 c. 18 [Электронный ресурс]URL.:http://www.legislation.gov.uk/ukpga/1963/18/pdfs/ukpga_19630018_en.pdf.

Действующие правилапредусматривают только жесткий перечень оснований для отказа в регистрации, причем дажепри наличии таких оснований переход прав может быть зарегистрирован – ст. 27 TheUncertificated Securities Regulations 2001No. 3755 [Электронный ресурс]URL.:http://www.legislation.gov.uk/uksi/2001/3755/pdfs/uksi_20013755_en.pdfРанее действовавший Закон о компаниях 1985 года прямо запрещал эмитенту приниматьуведомление о трасте в отношении акций (содержащее имя конечного приобретателя)- ст. 360CompaniesAct1985[Электронныйресурс]URL.:http://www.legislation.gov.uk/ukpga/1985/6/pdfs/ukpga_19850006_en.pdf49Термин negotiation, вероятнее всего, произошел от латинского negotium, который имеетмножество различных значений.

Наиболее часто он упоминается в значении акта-сделки(французская доктрина. См. А.В. Грядов. Доказательственная сила нотариального акта в правеРоссии и Франции: сравнительно-правовое исследование: диссертация ... к.ю.н. Екатеринбург,2011. Стр. 82); сделки (А.А. Новицкая. Становление учения о контракте в римскойюриспруденции: диссертация ... к.ю.н.

Москва, 2014. Стр. 152-155). М.М. Агарков упоминаетего даже в значении «дела» (М.М. Агарков. Понятие сделки по советскому гражданскомуправу. Советское государство и право. № 3-4 за 1946 г. С. 41-55).50Оборотные документы или инструменты (negotiable instruments), в форме которых сейчассуществует большинство предъявительских документарных ценных бумаг – прямой результатпоявления этого способа передачи прав.26статус документа как эстоппель51. Это сравнительно уменьшает степеньзащищенности добросовестного приобретателя, но для некоторых видовоборотных инструментовдобросовестное приобретение все же возлагаетнадлежащий титул52.Американское право, с одной стороны, не знало дискуссии «овеществления»в том виде, в котором она существовала в Европе53. Однако документу все жеотводилась особая роль.

Именно факт обладания документам делал кредитора«более обеспеченным» ввиду оборотоспособности последнего. Судья ВерховногоСуда США Joseph Story в 1817 году54, рассматривая спор о векселе, далследующие комментарии: «исполнение должно быть совершено в пользупредъявителя ... ввиду уступки прав путем передачи документа (assignable bydelivery); но по существу цессия не происходит. Право переходит путем простойпередачи документа.» В отсутствие бумажного сертификата передача правподчиняется правилам о новации или цессии55. Впрочем, современная дефиницияsecurities56 уже охватывает и «документарные», и бездокументарные ценныебумаги, существующие в системах учета57. Содержание термина securities также                                                            51В британском формате эстоппель защищает и именные, и предъявительские ценные бумаги.Для последних обещание эмитента уплатить конкретную сумму денег предъявителю документаограничивает эмитента в праве на зачет.

В случае с именными ценными бумагами включениеимени приобретателя ценных бумаг в реестр также является обязательным для эмитента.52Benjamin J. Ibid. P. 76-7753При этом объем американского термина «securities» активно изменялся в течение достаточнопродолжительного периода. Предшественник современного термина securities for moneyпоявился в 18 веке и постоянно менял свое содержание. Вплоть до 1909 году суды отказывали впризнании сертификатов акций securities for money , а двадцать лет спустя в Калифорниисертификаты интереса в праве на нефть, газ были законодательно причислены к securities.Пенцов Д.А. Понятие «security» и правовое регулирование фондового рынка США. СПб., 2003.54James S. Rogers. Negotiability, Property, and Identity.

Cardozo Law Review12, (1990). Р.50855Eva Micheler. Property in Securities. Comparative Study. 2007. P. 18456ценная бумага определяется как «обязательство эмитента ... которое удостовереносертификатом ... либо передача которого может быть зарегистрирована в книгах эмитента (илиуполномоченного лица)..которое является одним из класса или серии либо… делимо на классили серии долей участия, интересов или обязательств; и притом которое а) относится к видуобязательств, являющихся предметом операций или торговых сделок на фондовых биржах илина рынках ценных бумаг; или б) является средством инвестирования, условия которогооднозначно указывают на то, что оно является ценной бумагой, подпадающей под действие ст.8 ЕТК.

– ст. 8-102 ЕТК США57Как указывает Е.А. Суханов, именно американская практика причисления сертификата кценным бумагам при возможном статусе ценной бумаги у самого имущественного права (ввиду27постоянно трансформируется58 под влиянием Комиссии по ценным бумагам ирынкам (SEC) и решений Верховного Суда США59.Итак, с одной стороны, описание ценных бумаг через категорию объектаправ и привязке к документу в континентальном праве во многом повлеклопроблемы определения объекта права при переходе к бездокументарным ценнымбумагам и обусловило «поиск вещного элемента» (и модель учета с применениемиммобилизации). Для стран общего права переход к бездокументарной формеповлек меньше сложностей по причине в целом индифферентного отношения кобъекту права, но регулированию способа передачи прав.С другой стороны, переход к модели учета прав на ценные бумаги сиспользованиемреестровтакжепроявилразницувконструкциибездокументарных и «классических» ценных бумаг.

Общее право, признававшееза бумагой доказательственное значение, испытало сравнительно мало сложностейпри внедрении реестрового учета. То же доказательственное значение сохранилосьу документов – выписок со счета. Для континентального права, признающеголегитимационное значение за бумагой – объектом, появление реестров вновьактуализироваловопросолегитимацииипрезентационнойфункциивбездокументарных ценных бумагах. Его описанию посвящены следующиепараграфы.                                                                                                                                                                                                           отсутствия традиционной связи конкретного права «из бумаги» и права «на бумагу») легла воснову одной из российских коллизий между ГК и Законом О РЦБ.