39378 (Правовое регулирование иностранных инвестиций в России), страница 4

ного быть вкладом в предприятие с иностранными инвестициями,

лицензионного соглашения и т.д.. Регистрация юридических фак-

тов, свидетельствующих о поступлениях из-за рубежа материаль-

ных ценностей, предназначенных стать капиталом, т.е. при-

носить прибыль, является государственным регулированием ин-

вестиций, а критерии, согласно которым соответствующий компе-

тентный орган государства будет принимать решения о допуске

иностранного капитала должны быть чётко закреплены в законо-

дательстве об иностранных инвестициях.

ФИЛИАЛЫ И ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВА ПРЕДПРИЯТИЙ С ИНОСТРАННЫМИ

ИНВЕСТИЦИЯМИ.

Одним из способов осуществления иностранных инвестиций

согласно ст.3 Закона "Об иностранных инвестициях в РФ" явля-

ется "создание предприятий, полностью принадлежащих иностран-

ным инвесторам, а также филиалов иностранных юридических

лиц". Закон РФ подчиняет порядок открытия филиалов процедуре,

установленной для случаев создания предприятий с иностранными

- 20 -

инвестициями.

Определяющими, с точки зрения вопросов статуса филиалов

иностранных предприятий, следует считать ст.12, 16, 17 и 24

Закона. Ст. 12 Закона "Об иностранных инвестициях в РФ", име-

ющая заголовок "Организационно-правовые формы и виды предпри-

ятий с иностранными инвестициями", содержит 2 абзаца, первый

из которых определяет организационно-правовые формы предприя-

тий с иностранными инвестициями, (в настоящий момент этот

пункт следует трактовать исходя из положений Гражданского Ко-

декса РФ. Части первой.) а во втором абзаце перечисляются ви-

ды предприятий с иностранными инвестициям. При этом, не назы-

вая напрямую перечень правовых категорий в главе "Виды предп-

риятий с иностранными инвестициями", законодатель в один ряд

ставит как "предприятия с долевым участием иностранных ин-

вестиций (СП), "Предприятия, полностью принадлежащие иност-

ранным инвесторам", так и их филиалы, включая филиалы иност-

ранных юридических лиц.

Касаясь вопросов регистрации филиалов совместных предп-

риятий и филиалов иностранных юридических лиц, ст.16 Закона

устанавливает, что " Государственная регистрация предприятий

с иностранными инвестициями осуществляется ... для филиалов

предприятий с иностранными инвестициями и филиалов иностран-

ных юридических лиц при наличии следующих документов ...(пе-

речень)." Согласно ст.17 Закона предприятие с иностранными

инвестициями "приобретает право юридического лица с момента

регистрации". Здесь положения Закона вступают в противоречие

с действующим гражданским законодательством, наделяя филиалы

правомочиями и статусом юридического лица с обязательной ре-

гистрацией как основанием возникновения правосубъектности

этих образований. Указанный подход остался в правотворческой

практике со времён регулирования деятельности СП в бывшем

СССР, когда филиалы СП наделялись статусом юридического лица.

Таким образом, Закон "Об иностранных инвестициях в РФ", про-

возглашая национальный режим для предприятий с иностранными

инвестициями, всё же сохраняет этот недостаток. И если пред-

положить, что филиалы предприятий с иностранными инвестициями

наделяются правами

юридического лица и учреждаются в форме акционерных обществ,

обществ с ограниченной ответственностью и т.д., то сам собой

- 21 -

напрашивается вопрос о том, какая разница существует в право-

вом положении этих предприятий и их филиалов.

Заставляет обратить на себя внимание и практический

аспект открытия филиалов и представительств предприятий с

иностранными инвестициями. В РФ продолжает действовать Поло-

жение о порядке открытия и деятельности в СССР представи-

тельств иностранных Постановлением Совета Министров СССР

N1074 (Собрание Постановлений СовМина СССР N1.1991 год.), ко-

торое предусматривает, что инофирмы могут открывать свои

представительства с особого разрешения уполномоченного орга-

на. При этом указывается, что разрешения могут выдаваться

инофирмам, в сотрудничестве с которыми заинтересованы со-

ветские организации, в частности, "с известными у себя в

стране и на мировом рынке", "положительно зарекомендовавших

себя в качестве партнёров советских организаций", с "заклю-

чившими с соответствующими советскими организациями крупно-

масштабные сделки", с "имеющими большой товарооборот с со-

ветскими организациями". Приведённый перечень инофирм, кото-

рым,согласно Постановлению N1074, выдаётся разрешение на отк-

рытие представительства, является примером перечня критериев,

которыми обычно руководствуется регулирующий орган госу-

дарства при принятии решения о допуске иностранного капитала

в страну, т.е. оцениваются возможности иностранной фирмы и

потребности в иностранном капитале в данной сфере его прило-

жения.

Если Закон "Об иностранных инвестициях в РФ" хотя бы

касался процедуры открытия филиалов предприятий с иностранны-

ми инвестициями, то в отношении представительств такой норма-

тивный акт отсутствует, и на практике местные органы власти

сами стали осуществлять аккредитацию и регистрацию представи-

тельств иностранных юридических лиц в т.ч. и некоммерческих

организаций.

Требование регистрации открытия филиала или представи-

тельства вступает в противоречие с действующим гражданским

законодательством, согласно которому филиалы и представи-

тельства, в том числе и иностранных фирм, могут осуществлять

свою деятельность в соответствии с полномочиями, предостав-

ленными им юридическими лицами, структурными подразделениями

которых они являются. Такой подход в принципе подтверждается

- 22 -

действующими ведомственными нормативными актами в области на-

логообложения и валютного регулирования, а также рядом

двусторонних соглашений об избежании двойного налогообложе-

ния. (Например договор между Россией и США "Об избежании

двойного налогообложения и предотвращения уклонения о налого-

обложения в отношении налогов на доходы и капитал" от

17.06.93. ст5.) К числу ведомственных нормативных актов, при-

нятых в развитие Закона "Об основах налоговой системы РФ" от-

носится инструкция ГНС N20 от 3 июня 1993 года "О налогообло-

жении прибыли и доходов иностранных юридических лиц"

(Российские Вести 1993 год. N5.), которая признаёт в качестве

плательщиков налогов на прибыль любые иностранные юридические

лица, действующие на территории РФ через постоянное предста-

вительство, при этом под представительством юридического лица

понимается бюро, контора, агенство, любое другое постоянное

место осуществления деятельности. Инструкция разграничивает

понятия представительства и предприятия с иностранными ин-

вестициями. "Если иностранное юридическое лицо, являющееся

участником предприятия с иностранными инвестициями ... осу-

ществляет также другую деятельность в РФ от своего имени ...

через постоянное место деятельности, оно также подлежит нало-

гам на прибыль" п10. Следует подчеркнуть, что в соответствии

с этой инструкцией для целей налогообложения факт регистрации

представительства инофирмы значения не имеет.

Из вышеприведёных положений налоговой инструкции следу-

ет, что представительства иностранных фирм могут выполнять

свои функции не обременяя себя заботами о регистрации, что

соответствует требованиям современного делового оборота, ин-

тересам Бюджета России и соображениям здравого смысла.

Открытие филиала или представительства иностранного юри-

дического лица в принципе не может само по себе рассматри-

ваться как инвестирование капитала и не должно, таким обра-

зом, попадать под действие Закона об иностранных инвестициях.

Дело в том, что когда речь идёт об инвестировании, предпола-

гается, что лицо - инвестор - предоставляет некоторое иму-

щество, которым он владеет на законном основании, с целью

последующего извлечения прибыли. Учреждение же филиала или

представительства иностранной фирмы является одной из форм

осуществления внешнеэкономической деятельности иностранных

- 23 -

юридических лиц на территории Российской Федерации и может

быть не связано с капиталовложениями, а иметь целью облегче-

ние заключения внешнеторговых сделок с российскими партнёра-

ми.

Более современной с точки зрения делового оборота и соз-

дания благоприятного инвестиционного климата при сохранении

государственного контроля является процедура аккредитации

представительств иностранных фирм.

Аккредитация не влечёт за собой создания нового юриди-

ческого лица, и для осуществления внешнеэкономической дея-

тельности фирме достаточно назначить своего представителя,

который может быть избран из числа российских граждан или

юридических лиц. Для заключения сделок и осуществления других

полномочий представителю выдаётся доверенность.

На сегодняшний день аккредитацию представительств осу-

ществляет Торгово-промышленная Палата РФ или Регистрационная

Палата при Министерстве Экономики России. Для аккредитации

представительства иностранной фирмы необходимо предоставить

следующие документы: устав компании, документ, подтверждающий

факт регистрации компании, решение об открытии представи-

тельства, доверенность, выданная компанией своему представи-

телю (физическому или юридическому лицу), справка из банка,

подтверждающая платёжеспособность компании и рекомендации

фирм-российских партнёров компании. Срок рассмотрения доку-

ментов для принятия решения - не более двух месяцев.

В случае открытия филиала или представительства иност-

ранного юридического лица задача государства заключается в

том, чтобы обеспечить стабильность торгового оборота путём

защиты интересов добросовестных его участников. С этой целью

и должны быть приняты новые нормативные акты регламентирующие

порядок открытия филиалов и представительств.

Существование процедуры аккредитации представительств

наибольшим образом соответствует понятию допуска иностранных

инвестиций в страну, она служит цели не допустить открытие

филиала или представительства уже обанкротившейся или несу-

ществующей фирмы. Государство с помощью процедуры аккредита-

ции как бы фиксирует положение вещей на определённый момент

времени, таким образом удостоверяя, что иностранное юриди-

ческое лицо в действительности существует, и его финансовое

- 24 -

положение заслуживает доверия. Органы государства и после

процедуры аккредитации, как правило продолжают осуществлять

контроль за деятельностью иностранного юридического лица,

ведь для российских участников торгового оборота могут пройти

незамеченными изменения финансового состояния иностранного

контрагента, и даже сам факт его ликвидации по тем или иным

основаниям. Суммируя вышесказанное, ещё раз необходимо отме-

тить, что процедуру аккредитации следует рассматривать как

факт признания иностранной фирмы, заслуживающей доверия и ре-

комендуемой государством в лице уполномоченных органов

российским организациям в качестве надёжного делового партнё-

ра.

ПРОБЛЕМЫ СТРАХОВАНИЯ НЕКОММЕРЧЕСКИХ РИСКОВ ИНОСТРАННЫХ

ИНВЕСТОРОВ.

Следствием недостатков российского национального законо-

дательства об иностранных инвестициях стало то, что иностран-

ные инвесторы, а также российские предприниматели, заинте-

ресованные в привлечении иностранного капитала, пытаются соз-

дать систему дополнительных гарантий, защищающих инвесторов

от так называемых некоммерческих рисков. Под этим понимаются,

главным образом, риски политического характера, вытекающие из

нестабильности политической обстановки, а также связанные с

репрессивными мерами органов государства по отношению к ли-

цам, осуществляющим иностранные инвестиции.

В качестве одного из элементов дополнительных гарантий

прав иностранных инвесторов предлагается создать систему

страхования некоммерческих рисков. Выступая с предложениями

об учреждении этого института в России, отечественные предп-

риниматели вполне справедливо мотивируют введение системы

страхования инвестиций следующими соображениями: высокой сте-

пенью такого рода рисков, удерживающих иностранных инвесторов

от помещения капитала в экономику РФ; потребностями России в

дополнительных источниках привлечения капитала.

Во многих зарубежных странах страхование некоммерческих

рисков иностранных инвесторов осуществляют различные органи-

- 25 -

зации. Организации, выступающие в роли страховщиков можно

подразделить на следующие группы:

а) негосударственные организации (например, английская

страховая компания "Lloyd's");

б) государственные организации, осуществляющие страхова-

ние инвестиционных рисков национальных предпринимателей,

выступающих в роли иностранных инвесторов за рубежом (напри-

мер,Overseas Private Investment Corporation - OPIC (ОПИК) в

США);

в) Межгосударственная организация, осуществляющая стра-

хование инвестиционных рисков. (Multinational Investment Gua-