39378 (Правовое регулирование иностранных инвестиций в России), страница 2

акт принят высшим органом законодательной власти. В то же

время, следует отметить, что на практике роль упомянутого ак-

та не столь уж велика. Причиной тому являются недостатки са-

мой концепции регулирования, заложенной в Законе, а также не-

достатки в формулировке отдельных его положений.

Из недостатков действующего в РФ Закона "об иностранных

инвестициях" необходимо отметить следующие:

Во-первых - чрезвычайную декларативность многих его по-

ложений. В частности, раздел "Государственные гарантии защиты

иностранных инвесторов" является скорее декларированием общих

принципов, нежели собранием норм, чётко определяющих

последствия принятия органами государства мер, нарушающих или

ущемляющих права иностранных инвесторов.

Во-вторых - многие положения Закона оказались устаревши-

ми практически в момент его принятия. Так, Закон предписывает

регистрацию предприятий в Министерстве Финансов РФ, или в

"ином, уполномоченном на то государственном органе". Ст 16.

Сама идея правовой нормы, предписывающей регистрацию "там,

или в другом месте" исключает возможность её использования в

целях, предусмотренных в законе. Присутствие её может свиде-

тельствовать лишь о том, что в момент принятия Закона законо-

датель не представлял, или имел неправильное представление о

- 9 -

возможных способах регулирования данной области отношений.

Эта формулировка привела в последствии к некоторой неопреде-

лённости в процессе практической регистрации предприятий с

иностранными инвестициями. Разрешить сложившуюся проблему бы-

ло призвано постановление Правительства РФ "О регистрации

предприятий с иностранными инвестициями" от 28.11.91 г.,

предписывающее осуществление регистрации предприятий с иност-

ранными инвестициями сначала в местных органах власти, а за-

тем и в уполномоченном органе. Разумеется, что если бы на мо-

мент принятия Закона законодатель чётко представлял себе, ка-

ким должно быть регулирование деятельности совместных предп-

риятий, и как это регулирование должно соотноситься с регла-

ментацией предпринимательской деятельности на территории

России, то, возможно указанного недостатка можно было бы из-

бежать. В-третьих - Закон лишь только касается вопросов, свя-

занных с учреждением и деятельностью филиалов и представи-

тельств иностранных юридических лиц, приобретением ценных бу-

маг, заключением концессионных договоров и т.д. В то же вре-

мя, каждая из перечисленных форм организации предпринима-

тельской деятельности требует подробной регламентации, или

хотя бы соответствия с ранее принятыми в этой сфере отношений

нормативными актами.

За пределами регулирования Закона "Об иностранных ин-

вестициях" остаются некоторые весьма распространённые формы

осуществления иностранных инвестиций, такие, как договор це-

левого долгосрочного займа, вопросы, связанные с функциониро-

ванием так называемых договорных форм совместных предприятий

(contractual joint ventures), соглашений о разделе продукции

(production sharing contracts) и т.д. Эти правовые формы не

рассматриваются в Законе, хотя из перечня видов иностранных

инвестиций, содержащегося в законе, можно сделать вывод о

возможном подчинении их действию рассматриваемого закона.

Кроме того, очевидно, что закон об иностранных инвести-

циях может действовать только в пакете с другими законами,

прежде всего о частной собственности на землю, о приватиза-

ции, банкротстве, валютном регулировании, налогообложении.

Вместе они должны формировать единую государственную инвести-

ционную политику.

При работе над совершенствованием правового регулирова-

- 10 -

ния иностранных инвестиций представляется целесообразным учи-

тывать весь опыт развития законодательства об иностранных ин-

вестициях, начиная с периода, когда законы об иностранных ин-

вестициях впервые появились в развивающихся странах, чтобы

избежать ошибок прошлого этапа развития нормативной базы.

Основываясь на опыте правового регулирования иностранных

инвестиций промышленно развитых стран в современных условиях,

следует попытаться решить некоторые концептуальные проблемы в

рассматриваемой области. Одной из таких проблем в конспекте

развития отечественного законодательства об иностранных ин-

вестициях является вопрос о предмете регулирования инвестици-

онного права.

ПРЕДМЕТ РЕГУЛИРОВАНИЯ ЗАКОНА "ОБ ИНОСТРАННЫХ

ИНВЕСТИЦИЯХ В РОССИИ".

Определение категории "иностранная инвестиция" является

ключевым вопросом для законодателя, поскольку таким образом

определяется круг правоотношений, попадающих под регулирова-

ние данного закона. Признавая то или иное лицо иностранным

инвестором, государство тем самым признаёт его право на льго-

ты и гарантии, провозглашенные в законе.

Статья 2 Закона РФ под иностранными инвестициями понима-

ет "все виды имущественных и интеллектуальных ценностей,

вкладываемые иностранными инвесторами в объекты предпринима-

тельской и других видов деятельности в целях получения прибы-

ли (дохода)."

Обобщая это определение можно сказать, что иностранные

инвестиции являются иностранным капиталом - собственностью в

различных видах и формах, вывезенным из одного государства и

вложенным в предприятие (или дело) на территории другого

государства.

Даваемый в законодательных актах и международных догово-

рах перечень видов (форм) иностранных инвестиций обычно явля-

ется примерным, а не исчерпывающим, поскольку понятие ин-

вестиций охватывает все виды имущественных ценностей, которые

иностранный инвестор вкладывает на территории принимающей

страны.

- 11 -

В этот перечень входят: недвижимое и движимое имущество

(здания, сооружения, оборудование и другие материальные цен-

ности) и соответствующие имущественные права, включая право

залога; денежные средства; акции, вклады, облигации или любые

другие формы участия в товариществах, предприятиях, в том

числе и в совместных; право требования по денежным средствам,

которые вкладываются для создания экономических ценностей,

или услугам, имеющим экономическую ценность; права на осу-

ществление хозяйственной деятельности, предоставляемые на

основе закона или договора, включая, в частности, права на

разведку и эксплуатацию природных ресурсов; права на резуль-

таты интеллектуальной деятельности, часто определяемые как

права на интеллектуальную ( в том числе промышленную )

собственность. Под интеллектуальной собственностью следует

понимать авторские права, права на изобретения, промышленные

образцы, полезные модели, товарные знаки или знаки обслужива-

ния, а также "good will" (это понятие означает репутацию

предприятия, состав, стоимость его деловых связей). В эту же

группу включаются права на технологию, информацию и

"ноу-хау".

Международные соглашения распространяются как на капита-

ловложения, так и на доходы, получаемые в результате капита-

ловложений, в частности, в качестве прибыли или доли прибыли,

дивидендов, процентов, лицензионных и иных вознаграждений,

платежей за техническую помощь и техническое обслуживание, а

также других вознаграждений.

Точное определение понятия "иностранные инвестиции" име-

ет важное значение не только в целях внутригосударственного

регулирования, но также и для участия России в различных меж-

дународных конвенциях по иностранным инвестициям. Это будет

способствовать не только совершенствованию национального за-

конодательства, но и положительно повлияет на процесс интег-

рации России в действующие механизмы международно-правового

регулирования иностранных инвестиций.

МЕЖДУНАРОДНЫЕ ДВУСТОРОННИЕ СОГЛАШЕНИЯ О ЗАЩИТЕ

ИНОСТРАННЫХ ИНВЕСТИЦИЙ.

- 12 -

Совершенно очевидно, что в настоящий момент ситуация в

сфере правового регулирования иностранных инвестиций такова,

что невозможно игнорировать усиление внимания к международ-

но-правовому аспекту этой проблемы. Конституция РФ закрепила

положение о том, что принципы и нормы международного права и

международные договоры России являются неотъемлемой частью её

правовой системы, имеют прямое действие и подлежат применению

государственными органами. Закон "Об иностранных инвестициях

в РСФСР" закрепляет приоритет международного права в РФ. В

статье 5 говориться, что "если международным договором,

действующим на территории РСФСР, установлены иные правила,

чем те, которые содержатся в законодательных актах РСФСР,

применяются правила международного договора".

Многие недостатки российского Закона об иностранных ин-

вестициях могут быть компенсированы за счёт положений двусто-

ронних международных договоров, направленных на поощрение и

защиту иностранных инвестиций. Россия участвует в более чем

десяти таких соглашениях как правопреемник СССР . Специально

в отношении двусторонних соглашений о защите иностранных ин-

вестиций МИД РФ в декабре 1991 года подписал ноту, в соот-

ветствии с которой Россия принимает на себя права и обязан-

ности по международным договорам, заключённым СССР (см. При-

ложение ).

В отношении инвесторов из стран, с которыми заключены

двусторонние договоры о взаимной защите инвестиций, будут

применяться положения о режиме инвестиций установленные этими

соглашениями.

Гарантируя предоставление иностранным инвесторам благоп-

риятного режима, государство обязуется обеспечивать в отноше-

нии их капиталовложений и связанной с ними деятельности спра-

ведливый и равноправный режим. В соответствующей норме согла-

шений выражается стремление государства поощрять иностранные

инвестиции, а также благожелательно и недискриминационно от-

носиться к иностранным инвесторам в части их прав на владе-

ние, управление, распоряжение и ликвидацию капиталовложений.

Данное обязательство содержится в тех положениях соглашений,

где речь идет о предоставлении иностранным инвесторам режима

наибольщего благоприятствования или национального режима.

- 13 -

О режиме наибольшего благоприятствования говориться в

большинстве соглашений (с Великобританией, ФРГ, Швейцарией,

Испанией, Канадой, Францией, Бельгией, Нидерландами, Италией,

Австрией, Турцией, Кореей, Китаем, Финляндией).

В то же время Советский Союз в ряде заключенных соглаше-

ний (с Францией, Канадой, Испанией, Бельгией, Нидерландами и

др.) обязался в дополнение к режиму наибольшего благопри-

ятствования предоставлять иностранным инвесторам "по мере

возможности" и в соответствии с действующим законодательст-

вом" также национальный режим.

О национальном режиме прямо говорится в соглашениях с

США, Великобританией.

В соглашении с республикой Кореей стороны взаимно пре-

доставляют инвестору возможность выбора указанных выше двух

режимов, оставляют в то же время "за собой право устанавли-

вать или сохранять в соответствии со своим действующим зако-

нодательством ограниченные изъятия из национального режима"

(ст.3 Соглашения от 14 декабря 1990 г.)

Сложнее формулировки по этому вопросу в Договоре с США.

В нем под национальным понимается режим, который по крайней

мере является таким же благоприятным, как лучший из наиболее

благоприятного режима, предоставляемого стороной госу-

дарственным предприятиям, другим компаниям или гражданам этой

стороны в аналогичных обстоятельствах (ст.1). Анализируя До-

говор,можно прийти к выводу, что национальный режим пре-

доставляется взаимно с определенными изъятиями. Кроме то-

го,предусмотрено, что российским инвестициям будет предостав-

ляться в любом штате США такой режим, который предоставляется

капиталовложениям граждан США, проживающим в других штатах.

Возможность предоставления национального режима не иск-

лючает введения ограничений для иностранного инвестора зани-

маться определенными видами деятельности. Кроме того для не-

которых видов деятельности может быть установлен разрешитель-

ный порядок. Изъятия могут вводиться в целях обеспечения на-

циональной безопасности, общественного порядка. В соот-

ветствии с международной практикой осуществление некоторых

видов деятельности может объявляться государственной монопо-

лией и тогда иностранные инвесторы не вправе будут ими зани-

маться. В этой связи можно привести пример из законодательной

- 14 -

практики России. Во исполнение Указа Президента РФ от 11 июня

1993 г. "О восстановлении государственной монополии на произ-