31756 (Правовое обслуживание адвокатов сферы хозяйственных отношений и защиты предпринимательства), страница 4

Затем нужно определить, могут ли стороны будущего договора за­ключать его, при каких условиях, и выполнены ли эти условия. Дело в том, что юридические лица вправе осуществлять только те виды дея­тельности, которые закреплены в их учредительных документах, т.е. входят в уставную деятельность. Кроме того, отдельные виды деятель­ности осуществляются только на основании специального разреше­ния — лицензии. Если сделка совершена юридическим лицом вразрез с целями его деятельности, указанными в учредительных документах, либо юридическое лицо не имеет лицензию на занятие соответствую­щей деятельностью, такая сделка может быть признана судом недействительной, но иску юридического лица, его учредителя (участника) или государственного органа, осуществляющего контроль или надзор за деятельностью юридического лица, в соответствии со ст. 173 ГК РФ.

Кроме того, отдельные юридические лица вправе вступать в дого­ворные отношения только при определенных условиях. Например, в соответствии со ст. 105 ГК РФ права дочернего общества на заключе­ние сделок могут быть ограничены обязательными для него указания­ми основного общества; при заключении договора с дочерним общест­вом адвокат должен выяснить наличие таких указаний и их содержа­ние. Государственное или муниципальное унитарное предприятие, ко­торому имущество принадлежит на праве хозяйственного ведения, не вправе продавать это имущество, сдавать его в аренду, отдавать в залог, вносить в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйст­венных обществ и товариществ или иным способом распоряжаться этим имуществом без согласия собственника (ст. 295 ГК). Разрабаты­вая договор с унитарным предприятием, предметом которого является объект недвижимости, адвокат должен выяснить, имеется ли согласие собственника на распоряжение этим имуществом.

Затем начинается работа адвоката над содержанием будущего дого­вора, отдельными его условиями.

При этом нужно исходить из того, что стороны свободны в опреде­лении условий сделки. Принудительное заключение договора возмож­но только при наличии обстоятельств, прямо предусмотренных зако­ном, например, при заключении публичного договора в соответствии с п. 3 ст. 246 ГК или, в случае добровольного принятия стороной на себя обязательства по заключению договора, например, в соответствии с предварительным договором (ст. 429 ГК). Но адвокат должен помнить, что стороны свободны при определении условий договора исключи­тельно в рамках закона. Даже при их взаимном согласии договор не должен содержать условия, противоречащие требованиям законности.

Прежде всего, адвокат разрабатывает существенные условия дого­вора: предмет договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявле­нию одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Так, законо­дательство в отношении договора купли-продажи товаров в кредит к существенным относит условие о цене, а договоров личного и имуще­ственного страхования — условие о сроке действия договоров.

Особое внимание необходимо обращать на следующие условия до­говора:

— предмет договора, который подлежит обязательному согласова­нию сторонами, поскольку условия о предмете позволяют индивидуа­лизировать предмет исполнения. Кроме того, предмет договора имеет определяющее значение для характера самого договора. Если сторонами не достигнуто согласие, но данному вопросу, исполнение такого договора становится невозможным, а сам договор теряет смысл и потому должен считаться иезаключенным¹;

— цена договора и порядок оплаты. Эти условия существенными не являются. Но если стороны не включили их в договор, цепа будет опре­деляться по той, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взи­мается за аналогичные товары, работы или услуги (п. 3 ст. 424 ГК). Но адвокат при этом должен убедиться, что такой порядок определения цены соответствует интересам представляемого им юридического лица. Более того, при отсутствии в договоре условия о цене и необходи­мости определения цены в соответствии с ГК РФ многократно увели­чивается риск разногласий между сторонами по поводу конкретного размера оплаты, поскольку он не всегда отвечает ожиданиям одной из них. В связи с этими присутствие в договоре условия о цепе в подав­ляющем большинстве случаев предпочтительно;

— права и обязанности сторон. Четкое и подробное их определение не только конкретизирует желаемое поведение контрагента, что позво­ляет значительно упростить исполнение договора, но и существенно облегчает порядок предъявления претензий к стороне, не исполнив­шей свои обязательства, вытекающие из договора, или исполнившей их ненадлежащим образом;

— срок исполнения обязательств по договору. Правила закрепления этого условия в договоре аналогичны правилам, касающимся условия о цепе: оно не является существенным. При невозможности точного определения этого срока обязательство должно исполняться в разум­ный срок (п. 2 ст. 314 ГК);

— порядок изменения расторжения договора. Иногда бывает необ­ходимо закрепить специальные правила об изменении и расторжении договора, в зависимости от существующих или желаемых отношений между сторонами. В договоре может быть закреплена возможность од­ностороннего отказа от договора. Важно также предусмотреть послед­ствия его расторжения или изменения;

— порядок рассмотрения споров. В соответствии с договором споры, возникающие между его сторонами по поводу вопросов, вытекающих из договора, могут рассматриваться самими сторонами путем перего­воров, передаваться на рассмотрение органам разрешения споров, как специально созданным сторонами, так и иным — третейскому суду, ар­битражному суду, международным юрисдикционным органам. В дого­воре можно предусмотреть место и порядок рассмотрения спора. В до­говоре с зарубежным контрагентом желательно определить не только государство, в суде которого будут рассматриваться возможные споры, по и применимое в процессе такого рассмотрения право.

Вырабатывая условия договора, адвокат должен внимательно изу­чить все нормативные правовые акты, регулирующие данные договор­ные отношения, ознакомиться с соответствующей практикой примене­ния законодательства, судебной практикой, разъяснениями высших судебных органов. Может понадобиться изучение норм самых различ­ных отраслей права: гражданского, финансового, административного, налогового, таможенного, валютного законодательства, бухучета. При разработке договора внешнеэкономического характера необходимо оз­накомиться и с нормами международного и зарубежного права.

Но не только правовая материя должна приниматься во внимание при работе над договором. Адвокат должен четко представлять себе и отдельные специфические детали обязательственных отношений, ко­торые будет охватывать договор. На практике адвокаты часто сталки­ваются со сложными, нетипичными сферами деятельности, например, с договорами на выполнение научно-исследовательских, опытно-кон­структорских и технологических работ относительно предметов, отли­чающихся технической сложностью и наукоемкостыо. В таких случаях важно попять особенности предмета будущей сделки, специфику дея­тельности доверителя, иногда вникнуть в характер производственного цикла. При этом целесообразно прибегнуть к разъяснениям доверите­ля, консультациям специалистов, данным специальных экспертиз.

Как правило, составлением текста договора работа адвоката не ог­раничивается. Ему предстоит «вести договор», т.е. участвовать от име­ни представляемого юридического лица в переговорах с потенциаль­ным контрагентом, согласовывать условия будущего договора, пред­ставлять интересы доверителя при подписании договора, контроле за надлежащим его исполнением, при необходимости защищать интере­сы доверителя в суде в связи с неисполнением или ненадлежащим ис­полнением условий договора.

На стадии его подписания крайне важно удостовериться, что под­писывают договор лица, имеющие па то надлежаще оформленные пол­номочия. Причем это касается как контрагента, так и доверителя. Нельзя допустить, чтобы их юридическая неграмотность или невнима­ние к формальной стороне дела стали причиной оспаривания сделки в будущем.

Для проверки полномочий лиц, подписывающих договор, адвокат должен ознакомиться, прежде всего, с учредительными документами юридического лица, его уставом, поскольку именно там названы лица, полномочные действовать без доверенности от имени юридического лица, в том числе подписывать договоры. Кроме того, нужно проверить документы о назначении или избрании соответствующих должностных лиц, срок их полномочий. Если закон или учредительные документы предусматривают необходимость получения согласия на заключение договора органов юридического лица, необходимо проверить наличие такого согласия. При подписании договора лицом, действующим по до­веренности от имени юридического лица, нужно внимательно ознако­миться с доверенностью, проверить срок ее действия.

Достаточно разнообразна работа адвоката по разработке и состав­лению внутренних, локальных документов юридического лица.

Адвокат может оказывать юридическому лицу правовую помощь уже при его создании, готовя учредительные и иные документы, необходимые па стадии государственной регистрации и постановки вновь созданного юридического лица на учет в налоговые и иные государст­венные органы.

Как правило, на этом этане прорабатываются наиболее сложные во­просы: выбор организационно-правовой формы создания будущего юридического лица с учетом предполагаемой деятельности, целей дове­рителя и иных значимых обстоятельств; взаимоотношения между учре­дителями, их участие в формировании уставного капитала и иного иму­щества юридического лица, порядок внесения имущества в уставный ка­питал; система органов управления юридического лица; порядок выхода из состава участников юридического лица и разрешения, возникающих при этом имущественных споров; ответственность участников перед юридическим лицом; порядок разрешения споров между ними.

Адвокат может разрабатывать, но заданию юридического лица раз­личные положения о порядке создания и функционирования органов управления юридического лица, деятельности руководящих и матери­ально ответственных работников, приказы, протоколы и распоряже­ния о назначении (выборе) указанных лиц на должность.

Многообразны документы, оформляющие трудовые отношения юридического лица с работниками. При их составлении также часто прибегают к помощи адвоката. Отметим, что только в соответствии с Альбомом унифицированных форм первичной учетной документации, разработанным на основании постановления Правительства РФ от 8 июля 1997 г. № 835 «О первичных учетных документах» ¹ и утвержден­ным постановлением Госкомстата России от 29 декабря 2000 г. № 136, адвокат может разрабатывать следующие документы в сфере трудовых отношений: трудовые договоры, приказы (распоряжения) о приеме ра­ботника на работу, личные карточки работников, штатные расписания юридического лица, приказы (распоряжения) о переводе работника на другую работу, приказы (распоряжения) о предоставлении отпуска ра­ботнику, графики отпусков, приказы (распоряжения) о прекращении действия трудового договора с работником, приказы (распоряжения) о направлении работника в командировку, командировочные удостовере­ния, служебные задания для направления в командировку и отчет о их выполнении, приказы (распоряжения) о поощрении работника, табели учета использования рабочего времени и расчета заработной платы, расчетно-платежные ведомости, расчетные ведомости, платежные ведомости, журналы регистрации платежных ведомостей, записки-расчеты о предоставлении отпуска работнику, записки-расчеты при прекращении действия трудового договора с работником, акты о приемке работ, вы­полненных по трудовому договору, заключенному на время выполнения определенной работы, другие документы.

Роль адвоката в разработке и последующем ведении договоров и в составлении локальных внутренних документов юридического лица трудно переоценить, поскольку юридически грамотно, с учетом всех значимых обстоятельств и интересов доверителя составленные доку­менты обеспечивают нормальное функционирование органов управле­ния юридического лица, эффективную работу его должностных лиц, законность оформления отношений с работниками, позволяют избе­жать штрафов и иных мер ответственности, налагаемых государствен­ными органами контроля и надзора; надлежащим образом составлен­ные договоры страхуют юридическое лицо от конфликтов с контраген­тами, повышают эффективность механизма ответственности контр­агента в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств, вытекающих из договора.

Подводя итог по вопросу необходимо акцентировать ваше внимание на том, что при составлении договора главное, чтобы он точно соответствовал существу обязательственных отношений, возникновение которых предполагается между его буду­щими сторонами. Далее адвокат определяет форму будущего договора. Затем нужно определить, могут ли стороны будущего договора за­ключать его, при каких условиях, и выполнены ли эти условия.