31756 (Правовое обслуживание адвокатов сферы хозяйственных отношений и защиты предпринимательства), страница 2
Описание файла
Документ из архива "Правовое обслуживание адвокатов сферы хозяйственных отношений и защиты предпринимательства", который расположен в категории "". Всё это находится в предмете "государство и право" из , которые можно найти в файловом архиве . Не смотря на прямую связь этого архива с , его также можно найти и в других разделах. Архив можно найти в разделе "рефераты, доклады и презентации", в предмете "государство и право" в общих файлах.
Онлайн просмотр документа "31756"
Текст 2 страницы из документа "31756"
Следующей проблемой является то, что российское предпринимательство существенно отличается от западного. Оно возникало и развивается по совершенно иным правилам, зачастую криминальным. Многие современные предприниматели используют в бизнесе не правовые, незаконные способы. Имея криминальную «крышу», такой предприниматель не нуждается в услугах адвоката, не заинтересован в правовом сопровождении своей деятельности. Ситуация осложняется нечистоплотностью некоторых сотрудников правоохранительных органов и судов. В результате даже грамотный, опытный адвокат может оказаться бессильным, представляя доверителя, интересы которого противоположны интересам такого бизнесмена.
Это привело к появлению в сфере бизнеса адвокатов, которые не гнушаются мошеннических способов ведения дел, с разрешения и по просьбе своих доверителей практикуют дачу взяток, заключают незаконные сделки и соглашения. Все это не могло не отразиться на мнении общества об адвокатуре в целом. Бытует точка зрения, что адвокаты — дельцы, которые за сумасшедшие гонорары ловко обслуживают богатых людей — представителей крупного бизнеса и криминальные структуры или защищают проворовавшихся чиновников от справедливого возмездия.1
Кроме того, на формирование негативного отношения к адвокатуре повлиял и ее статус, закрепленный в ранее действовавшем Положении об адвокатуре, т.е. ее подчиненность Минюсту и управлениям юстиции. Бизнесмены, не особо разбираясь в этом правовом вопросе, просто не желали связываться с «государевыми людьми», за которых они нередко принимали адвокатов. Недоверие нарождающегося российского бизнеса к государству, таким образом, сказалось па недоверии к адвокатуре.
Сегодняшняя адвокатура, реформированная в соответствии с Федеральным законом об адвокатской деятельности и адвокатуре, вполне в силах решать проблемы переходного периода, доказать своей работой, что адвокат может быть не только квалифицированным партнером и советником бизнесмена, но и принципиальным и неподкупным защитником его интересов в отношениях с контрагентами, партнерами, государственными органами.
Об объеме работы по юридическому обслуживанию предприятий различных форм собственности свидетельствует статистическая отчетность адвокатуры. Количество организаций, с которыми адвокаты заключили договоры, в 2000 г. составило 37 279, в 2001 г. — 32 438. За эти два года адвокатами в арбитражных судах проведено около 91 тыс. дел.3
Таким образом, необходимо отметить, что правовой базой свободной предпринимательской деятельности в России стали законы «О собственности в РСФСР» 1990 г., «О предприятиях и предпринимательской деятельности» 1990 г., другие нормативные акты в сфере осуществления предпринимательской деятельности, касающиеся статуса и особенностей деятельности различных субъектов предпринимательства, разных видов предпринимательской деятельности.
Виды юридической помощи, оказываемой адвокатами юридическим лицам, можно классифицировать по различным основаниям.
1. В зависимости от содержания оказываемых адвокатом у слуг выделяются следующие основные виды правовой помощи субъектам предпринимательства.
2. Можно выделить виды юридической помощи адвоката в зависимости от стадии предпринимательской деятельности, правовым обеспечением которой он занимается, и продолжительности оказания им услуг. Юридическая помощь может предоставляться адвокатом.
3. Определенной спецификой обладает работа адвоката по правовому обслуживанию предпринимателей различных организационно-правовых форм, а также объединений в сфере предпринимательской деятельности. Здесь стоит выделить юридическое обслуживание.
Вопрос 2. Участие адвоката в переговорах
Такая разновидность юридической помощи, как участие адвоката от имени юридического лица в переговорах, — перспективное направление правового обслуживания юридических лиц.
Представление адвокатом интересов юридического лица при ведении переговоров имеет большое положительное значение, поскольку адвокат может принять во внимание все существенные обстоятельства, имеющие значение для исхода переговоров, всесторонне оценить правовую позицию своего доверителя, полно и грамотно сформулировать эту позицию перед другой стороной переговоров, контрагентом. Адвокату проще вникнуть в суть позиции противоположной стороны, заметить все ее сильные и слабые моменты.
Зачастую стороны в процессе переговоров не имеют концептуальных разногласий по основным параметрам будущего соглашения, но никак не могут достичь взаимного согласия, потому что «говорят на разных языках», не способны попять друг друга из-за неумения сформулировать свои требования, в пылу полемики позволяют незначительным деталям заслонить главное. Адвокат, участвуя в переговорах, помогает сторонам наладить конструктивный диалог, переводит все взаимные требования и претензии па один язык — правовой, что способствует взаимопониманию сторон и достижению согласия между ними.
Адвокат может быть привлечен к переговорам на любой их стадии, однако представляется целесообразным как можно более раннее его вступление в переговоры. В этом случае адвокат может провести необходимую подготовительную работу, позволяющую в дальнейшем избежать многих ошибок.
Федеральный закон об адвокатской деятельности и адвокатуре не содержит положения о таком виде юридической помощи, как участие в переговорах. Тем не менее, пп. 7 п. 2 ст. 2 данного Закона закрепляет, что адвокат представляет интересы доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях. Понятие «организация» распространяется и на юридические лица — коммерческие и некоммерческие организации. Кроме того, п. 3 ст. 2 позволяет адвокату оказывать любую юридическую помощь, не запрещенную федеральным законом, а участие адвоката в переговорах не запрещено пи одним действующим нормативным правовым актом.
Адвокат участвует в переговорах от имени юридического лица па основании соглашения об оказании юридической помощи. Относительно конкретного вида такого соглашения (договор поручения или договор возмездного оказания услуг) абсолютной ясности в законодательстве нет, что связано с отсутствием законодательного выделения этого вида юридической помощи.
В соответствии с п. 2 ст. 25 Закона адвокат выступает в качестве представителя доверителя в конституционном, гражданском, административном судопроизводстве, в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и судопроизводстве по делам об административных правонарушениях, а также представляет интересы доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, в отношениях с физическими лицами только на основании договора поручения. Данный перечень содержит указание на работу адвоката в качестве представителя доверителя в отношениях с физическими лицами, но не упоминает возможность аналогичного представительства в отношениях с юридическими лицами. Это следует считать редакционной неточностью, допущенной в Законе, поскольку сущность представительства, как перед физическими, так и перед юридическими лицами практически одинакова. Таким образом, участие адвоката в переговорах от имени юридического лица может быть оформлено договором поручения.
Но как быть, когда адвокат осуществляет текущее абонентское обслуживание юридического лица (которое в соответствии с п. 2 ст. 25 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре относится к «иным видам юридической помощи» и оказывается адвокатом на основании договора возмездного оказания услуг), а ведение переговоров необходимо для обеспечения выполнения адвокатом своих обязательств по обслуживанию, следовательно, полностью охватывается предметом договора па оказание услуг? Нужно ли в таких случаях отдельно оформлять его участие в переговорах? Представляется, что нет, поскольку переговорная деятельность есть неотъемлемая часть правового обслуживания юридического лица. Следовательно, она может осуществляться на основе уже заключенного договора возмездного оказания услуг.
Адвокат может участвовать в переговорах, но самым различным вопросам деятельности юридического лица. Чаще это вопросы, связанные с заключением различного рода договоров, соглашений, сделок, с изменением или прекращением уже существующих обязательств договорного и внедоговорного характера, с невыполнением контрагентами обязательств перед юридическим лицом.
Адвокат может вступать в процесс переговоров в разных ролях. Во-первых, он может быть представителем юридического лица — стороны переговоров. В таком случае он действует строго в интересах доверителя, в соответствии с его заданием, отстаивая его позицию.
Во-вторых, адвокат может быть посредником между двумя юридическими лицами. Эта задача менее типичная и более сложная, поскольку адвокат одновременно должен представлять интересы двух доверителей, противоречащие друг другу. Здесь налицо скрытое противостояние позиций двух юридических лиц (скрытое, поскольку спора правового характера между ними пока нет), которое затем может вылиться в открытый конфликт интересов двух доверителей.
Представителем обеих сторон переговоров адвокат может выступать только при соблюдении определенных правил. Он должен:
1) поставить обе стороны в известность о своем «двойном» представительстве их интересов;
2) подробно и доступно разъяснить сторонам все преимущества и недостатки такого представительства, а также право любой из сторон отказаться от услуг данного адвоката и обратиться к другому;
3) решить вопрос о конфиденциальности сведений, которыми он обладает в связи с оказанием юридической помощи любой из сторон или которые могут быть сообщены ему в дальнейшем.
Адвокат обязан предупредить каждого доверителя о том, что его, как представителя обеих сторон, не следует посвящать в ту информацию, которая для одной из них является строго конфиденциальной и не подлежит разглашению другим участникам сделки;
4) в случае проявления скрытого (потенциального) конфликта интересов и невозможности его мирного разрешения адвокат имеет право консультировать своих доверителей, лишь, по бесспорным правовым вопросам. От иных консультаций по данному делу он должен отказаться, а свое участие в переговорах продолжить, только если проявившиеся между его доверителями противоречия относятся не к правовой позиции в предполагаемой сделке, а сугубо к вопросам бизнеса и оба клиента достаточно компетентны в этой области и способны устранить разногласия без участия адвоката1.
Этапы работы адвоката в ходе переговоров значительно различаются в зависимости от их предмета и цели, роли в них адвоката (представитель одной стороны или посредник), стадии, па которой в них вступил адвокат.
В качестве примера рассмотрим основные этапы работы адвоката при представлении им интересов юридического лица в процессе переговоров, но поводу заключения договора. В нашем примере оп вступает в процесс переговоров па начальной их стадии.
Первый этап деятельности адвоката в данном случае — работа с представляемым юридическим лицом. На этой стадии он должен четко понять позицию своего доверителя, выяснить все существенные вопросы, которые будут иметь значение в ходе будущих переговоров. Адвокат должен проконсультировать своего доверителя относительно правовых вопросов, касающихся предмета будущего соглашения, помочь ему определить правовую природу договора, разъяснить слабые и сильные стороны его позиции. Такая совместная разработка позиции не только четко обосновывает позицию с правовой точки зрения, по и позволяет избежать возможные противоречия и недопонимание между адвокатом и представляемым им юридическим лицом. В любом случае адвокат должен доступно и аргументировано высказать доверителю свое мнение относительно его позиции.
Зачастую доверитель сильно завышает свои требования к контрагенту и ожидает от адвоката невозможного — что он будет способствовать полному и безоговорочному принятию явно необоснованных требований потенциальным контрагентом. Адвокат не может, да и не должен оправдывать такие ожидания. В процессе переговоров он обязан строго соблюдать все требования законности. При заключении договора адвокат должен следовать правилам, предусмотренным гражданским законодательством:
— граждане и юридические лица свободны в заключении договора, каждый субъект предпринимательской деятельности сам решает, вступать ему в договорные отношения или нет;
— каждый субъект предпринимательской деятельности самостоятельно и свободно выбирает контрагента и вид договора, который он желает заключить, свободно определяет и согласовывает условия будущего договора, и здесь адвокат не вправе навязывать одной из сторон переговоров мнение представляемого им юридического лица;
— договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующими в момент его заключения. Адвокат не вправе допускать, чтобы в процессе переговоров стороны, пусть даже по взаимному согласию, пришли к соглашению, не соответствующему требованиям закона. Адвокат должен разъяснить сторонам все последствия заключения такого договора, вплоть до возможности признания сделки недействительной в порядке ст. 168 ГК РФ.
В процессе переговоров адвокат обязан соблюдать правила адвокатской этики. В частности, недопустимо намеренное введение контрагента в заблуждение относительно значения и правовой сущности отдельных условий сделки; нельзя прибегать к нечестным, мошенническим методам ведения переговоров — обману, злоупотреблению доверием, к использованию подчиненного положения или иной зависимости контрагента от представляемого адвокатом юридического лица.
Таким образом, в процессе переговоров адвокат может гарантировать своему доверителю только ответственную и квалифицированную работу, грамотное составление правовых документов, всесторонний учет законных интересов представляемого субъекта предпринимательства. Достижение желаемого доверителем результата переговоров не всегда зависит от адвоката, связанного правом, этическими нормами и необходимостью учитывать позицию другой стороны, зачастую диаметрально противоположную позиции доверителя. Обо всех этих факторах адвокат должен поставить последнего в известность уже на стадии принятия поручения о ведении от его имени и в его интересах переговоров, дабы избежать введения доверителя в заблуждение относительно своих возможностей и предъявления доверителем необоснованных претензий.