28002 (Защитные возможности негаторного иска), страница 3

0 Верность этого вывода подтверждается и судебной практикой. См., напр.: постановление ФАС ВВО от 21.01.2005 N А82-5569/2003-2 - "Исковые требования об обязании ответчика устранить препятствия в пользовании помещением удовлетворены правомерно, так как спорная перегородка возведена без согласия сособственника и нарушает его права и интересы".

0 Судебная практика рассматривает эти отношения аналогичным образом. См., напр.: постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 16.03.2005 по делу N 10АП-386/05-ГК - "Решение суда первой инстанции об отказе в удовлетворении исковых требований об устранении препятствий в пользовании недвижимым имуществом оставлено без изменения, так как истец не доказал факт чинения ответчиком препятствий и невозможность использования нежилого имущества, находящегося в совместной долевой собственности".

0 Хаянян А. В. Защита прав собственника от нарушений, не связанных с лишением владения. Автореф. дис... канд. юрид. наук. Саратов, 1974. С. 5.

0 Несмотря на то что характер и содержание угрозы как основания для применения негаторного иска определены в нашем законодательстве весьма неконкретно, полагаем, что вполне допустимо руководствоваться критериями "возможности" и "вероятности", выработанными еще Германским Рейхсгерихтом: "Одной возможности... нарушительных действий недостаточно для обоснования иска о воспрещении, необходима вероятность... их, основанная на фактах; обстоятельства должны быть таковы, чтобы из них без дальнейшего доказывания со стороны истца обнаруживалась достаточная вероятность... Опорный пункт представляет собой поведение ответчика; в этом отношении нет общей нормы; руководящим является конкретное положение дел; ни в коем случае недостаточно абстрактной возможности..." // Reichsgerichts Entscheidungen in Zivilsachen. T. 78. 1912. N 46. Цит. по: Гордон В. М. Иск о воспрещении // Вестник гражданского права. 1913. N 4. С. 148 - 149.

0 Позиция КС РФ в отношении ст. 208 ГК РФ отражена в Определении от 24.02.2005 N 51-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы граждан Манахова Александра Николаевича и Манаховой Галины Аполлоновны на нарушение их конституционных прав положениями статей 208, 304 и 305 Гражданского кодекса Российской Федерации" и в Определении от 26.06.2003 N 228-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы граждан Хохловой Галины Владимировны и Шабановой Валентины Анатольевны на нарушение их конституционных прав статьями 208 и 304 Гражданского кодекса Российской Федерации".

0 Витрянский В. В., Герасименко С. А. Арбитражно-судебная практика. Комментарий. М.: Интерлист, 1993. С. 75; Гурвич М. А. Пресекательные сроки в советском гражданском праве. М.: ВЮЗИ, 1961. С. 64; Скворцов О. Ю. Вещные иски в судебно-арбитражной практике. М.: Бизнес-школа "Интел-Синтез", 1998. С. 185; Хаянян А. В. Гражданско-правовая защита личной собственности от нарушений, не соединенных с лишением владения // Проблемы применения Основ гражданского законодательства и Основ гражданского судопроизводства Союза ССР и союзных республик. Саратов, 1971. С. 60.

0 Стипуляционное обещание более не мешать субъекту права, которое правонарушитель обязан был совершить, в частности, при actio negatoria. См.: D.8.5.12.

0 Исходя из вышеуказанного нельзя согласиться с мнением апелляционной инстанции, применившей ст. 304 ГК РФ как юридическое основание для признания права владения и пользования арендатора. См.: постановление апелляционной инстанции Арбитражного суда г. Москвы от 21.02.2003 по делу N А40-41247/02-85-417 - "Суд апелляционной инстанции удовлетворил исковые требования о признании права владения и пользования нежилым помещением, так как в силу гражданского законодательства арендатор может требовать устранения всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были связаны с лишением владения".

0 Какой иск следует применять в случае, когда нарушитель не только причиняет помехи, но и отрицает право собственника? Полагаем, что его выбор будет зависеть от обоснованности отрицания: если существует реальная спорность титула собственника, то применять необходимо сначала иск о признании права собственности (или иное защитное средство, формализующее право на вещь), с тем чтобы окончательно решить вопрос о принадлежности спорного права сторонам спора, а затем уже негаторный иск; если же спорности титула нет, то и в отдельном признании права собственника нет нужды. Реальность спорности титула устанавливается судом в каждом конкретном случае в зависимости от имеющихся доказательств.

0 Эта формулировка содержалась в ч. 2 ст. 59 ГК РСФСР 1922 г., ч. 6 ст. 28 Основ гражданского законодательства союза ССР и союзных республик 1961 г., ст. 156 ГК РСФСР 1964 г., ч. 2 ст. 32 Закона СССР "О собственности в СССР" 1990 г.

0 Венедиктов А. В. Гражданско-правовая охрана социалистической собственности в СССР. М. -Л., 1954. С. 91 - 93; Иоффе О. С. Указ. соч. С. 489; Коновалов А. В. Владение и владельческая защита в гражданском праве. СПб., 2001. С. 172 - 173; Гражданское право / под ред. А. П. Сергеева, Ю. К Толстого. Автор раздела - Сергеев А. П. Т. 1.6-е изд. М., 2002. С. 564.

0 Венедиктов А. В. Указ. соч. С. 91 - 93; Скловский КИ. Гражданский спор. Практическая цивилистика. М., 2002. С. 67; Хаянян А. В. Защита прав собственника от нарушений, не связанных с лишением владения. Автореф. дис.... канд. юрид. наук. Саратов, 1974. С. 19 - 20; Юрченко В. С. Охрана имущественных прав советских граждан. Минск, 1961. С. 90 - 93; см. также: решение Арбитражного суда г. Москвы от 28,11,2002 по делу N А40-34680/02-120-221 - "Суд первой инстанции удовлетворил исковые требования о признании недействительным зарегистрированного права оперативного управления, так как спорное здание в оперативное управление не передавалось, у регистрирующего органа отсутствовали основания для регистрации этого права"; постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 07,12,2004 по делу N 09АП-2969/04-АК - "Суд обязал осуществить регистрацию вагонов в базе данных информационно-вычислительного центра и выдать разрешение на курсирование подвижного состава по сети дорог России, поскольку истцом представлен полный пакет документов, необходимых для регистрации"; постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 29,08,2005 по делу N 10АП-2054/05-ГК - "Решение суда первой инстанции об отказе в удовлетворении иска о представлении документов, необходимых для государственной регистрации договора аренды недвижимого имущества, оставлено без изменения, так как процедура внесения в реестр федерального имущества арендованного истцом недвижимого имущества, принадлежащего ответчику на праве хозяйственного ведения, завершена".

0 Белиловский Д. И. О статье 406 ГПК РСФСР//Вестник Московского университета. 1970. N 3. С. 68 - 72; Гланц Р. Иски о воспрещении и обеспечение их// Право и жизнь. 1926. N 1. С. 44 - 50; Гордон В. М. Иск о воспрещении // Вестник гражданского права. 1913. N 4. С. 133 - 155; Ратнер А. С. Иски о воспрещении // Вестник советской юстиции. 1925. N 14. С. 547 - 548; Автор не указан. Обеспечение иска воспрещением действий // Вестник советской юстиции. 1925. N 13. С. 530 - 533.

0 "Первый по времени сильнее по праву".

0 См., напр.: art. 844 Codice Civile Italiano (Итальянского Гражданского кодекса) , § 906 BGB, ст. 143 Закона "О вещном праве" Эстонии.