PravoForms (Организационно-правовые формы хозяйственной деятельности), страница 5

В заключение следует отметить, что по сравнению с организационно-правовыми формами, рассмотренными ранее (полное товарищество, коммандитное товарищество), в правовом регулировании обществ с ограниченной ответственностью значительную долю занимает законодательное регулирование. Так, например, если вопросы управления в полном товариществе решаются его участниками самостоятельно, то общество с ограниченной ответственностью обязано исключительные вопросы решать на общем собрании, а все другие может передать в компетенцию исполнительного органа, который непременно, согласно закону, должен быть создан. Или, если закон обходит молчанием вопрос об основном капитале как полного, так и коммандитного товарищества, то в отношении общества с ограниченной ответственностью определяет его минимум, обращает внимание на равенство паев, из которых состоят доли участников, фиксирует сроки и порядок его оплаты и т.д.. Таким образом идет постепенное сужение сферы самостоятельного регулирование деятельности предприятия и расширения законодательного.

Итак, чем сложнее становится организационно-правовая форма хозяйственной деятельности, тем более усложняется ее правовое регулирование.

1. Общество с дополнительной ответственностью

Общество с дополнительной ответственностью является разновидностью обществ с ограниченной ответственностью, поэтому на его правовое положение распространяют свое действие практически все правила об обществах с ограниченной ответственностью (п.3 ст.95 ГК РФ).

Общество с дополнительной ответственностью также имеет уставный капитал, разделенный на доли определенных учредительскими документами размеров. Органы управления в нем такие же, как и в обществах с ограниченной ответственностью. При учреждении общества с дополнительной ответственностью следует соблюдать такой же порядок, как и при учреждении общества с ограниченной ответственностью, а учредительные документы должны соответствовать требованиям, адресованным учредителям общества с ограниченной ответственностью.

Различия между этими двумя организационно-правовыми нормами состоят в следующем. Участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по долгам общества, а несут лишь риск убытков. В обществе с дополнительной ответственностью при недостатке имущества такого общества для удовлетворения требований кредиторов участники общества с дополнительной ответственностью могут быть привлечены к имущественной ответственности по долгам общества их личным имуществом. Однако размер этой ответственности ограничен, что должно быть отражено в уставе общества: он касается не всего их личного имущества, а только его части - одинакового для всех кратного размера к сумме внесенных вкладов (например, трехкратный, пятикратный и т.п.). Таким образом, это общество занимает как бы промежуточное положение между товариществами с их неограниченной ответственностью участников и обществами, вообще исключающими такую ответственность.

Общества с дополнительной ответственностью имеют еще одну существенную особенность. Закон предусматривает и дает гарантии кредиторам от банкротства одного из участников общества (п.1 ст.95 ГК РФ). В случае банкротства одного, его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, поэтому общая сумма дополнительных гарантий кредиторам остается неизменной.

1. Акционерное общество

Акционерное общество - это организационно-правовая форма, в которой уставный капитал разделен на определенное количество одинаковых долей, а каждая из них выражена ценной бумагой - акцией. Акции одного выпуска должны иметь одинаковый номинальную стоимость. Обладатели акций - акционеры - не отвечают по обязательствам общества, а несут лишь риск убытков -утраты стоимости принадлежащих им акций (п.1 ст.96 ГК РФ).

Последовательное рассмотрение и анализ всех организационно-правовых форм хозяйственной деятельности, что является целью данной дипломной работы, дает возможность проследить, как по мере усложнения этих форм происходит распыление капитала между многочисленными их участниками и одновременно снижение личного участия членов предприятий в их деятельности. Последняя рассматриваемая форма в этом отношении является наиболее показательной.

Акционерное общество как юридическая форма используется в основном на крупных предприятиях. Оно основано на взаимодействии интересов трех групп: акционеров, доверивших свои средства обществу, органов управления, осуществляющих руководство обществом, и всех остальных лиц, работающих в нем, в частности наемных рабочих и служащих. Нетрудно убедится, что ни одна из указанных групп не может иметь преобладающего влияния. Напротив, каждое акционерное общество стремится обеспечить оптимальное сочетание интересов, когда каждой группе отводится своя роль.

Рассмотрим существенные признаки акционерного общества.

В отличие от общества с ограниченной ответственностью уставный капитал акционерного общества разделен на определенное число равных между собой частей, выраженных акциями. Доли участников акционерного общества могут быть равными, а могут и не быть таковыми, но они заранее определены учредительными документами. Равенство долей, приходящихся на одну акцию, является обязательным. Акция представляет собой единицу уставного капитала. Только акционерному обществу разрешено выпускать акции (п.7 ст.66 ГК РФ). Конкретные же члены акционерного общества могут иметь и чаще всего имеют разное количество акций, следовательно, общая доля каждого из них может разниться. Уплатой, или обязательством уплатить, приобретается право быть членом акционерного общества. Сделавший взносы теряет непосредственные права на имущество, которое он внес при вступлении в акционерное общество, до момента прекращения деятельности акционерного общества.

Доли участника акционерного общества, выраженные в ценных бумагах - акциях, могут свободно отчуждаться. Акционер может свои акции передать третьим лицам, продать, подарить, заложить и т.п.. Изъять свою долю из имущества общества нельзя, а передать не запрещается. Основанием для такой операции является документ, свидетельствующий о праве членства. Не всегда таким документом является акция. Иногда им служит сертификат, а в определенных случаях - реестр регистрации акционеров¹.

Выход из акционерного общества осуществляется простой переуступкой своих акций. В некоторых случаях, естественно, возможно ограничение свободы отчуждения акций, например, с целью сохранения состава участников общества акционеры пользуются правом преимущественной покупки акций.

Одной из особенностей акционерного общества является ограниченная ответственность его участников по обязательствам общества средствами, вложенными в покупку акций. Ограниченная ответственность привлекает в предприятие огромное число лиц, готовых рискнуть небольшой частью своего имущества. Но число этих лиц таково, что в совокупности они позволяют акционерному обществу составить крупный капитал. Величина капитала и незначительность риска для каждого участника дают возможность открывать крупные предприятия, недоступные для сравнительно незначительных средств отдельных лиц.

Крупный капитал, сосредоточенный в акционерном обществе, требует квалифицированного управления.

Управление акционерным обществом осуществляется довольно сложной системой органов. Высшим органом является общее собрание акционеров. За ним закреплена исключительная компетенция, которая четко определена в законе (п.1 ст.103 ГК РФ). В крупных акционерных обществах, насчитывающих более 50 акционеров, должен быть создан наблюдательный совет (совет директоров), являющийся постоянно действующим коллективным органом, который выражает интересы акционеров и контролирует деятельность исполнительных органов общества (п.2 ст.103 ГК РФ). Исполнительный же орган общества (дирекция, правление) решает все вопросы деятельности общества, не отнесенные к компетенции общего собрания или наблюдательного совета.

Управленческие функции могут осуществляться как лицами, имеющими акции, так и наемными работниками.

Учитывая, что акционерное общество затрагивает интересы многих лиц, законодатель обязует акционерные общества публиковать для всеобщего сведения свои документы: годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков (ст.97 ГК РФ). Это сделано в интересах акционеров и тех организаций, которые вступают в те или иные отношения акционерным обществом.

Подготовка указанных документов входит в обязанности правления. В специальном отчете о состоянии дел правление обязано изложить ход дел в обществе, его положение и прокомментировать заключительный баланс. Применяемые при этом способы оценки должны быть приведены там же или в приложении.

Особое место в осуществлении контроля за деятельностью общества отводится лицам, осуществляющим независимую аудиторскую проверку. Такая проверка в соответствии с законом (абз.2 п.5 ст.103 ГК РФ) может быть проведена во всякое время по требованию акционеров, совокупная доля которых в уставном капитале общества составляет не менее 10 процентов. В качестве аудиторов могут выступать только лица, имеющие независимое положение от общества, и не могут быть назначены члены правления общества или его филиала, учредители, лица, пользующиеся определенным преимуществом в акционерном обществе.

Результаты проверки правильности составленных правлением документов доводятся до сведения акционеров на общем собрании.

Акционерные общества разделяются на открытые и закрытые¹. При создании открытых акционерных обществ используется система подписки на акции, свободной и доступной всем желающим. В открытом акционерном обществе учредители должны иметь всего лишь определенный минимум (часть) акций с тем, чтобы исключить возможность злоупотребления с их стороны, например, попытки создать акционерное общество исключительно за счет привлечения средств подписчиков - акционеров.

В закрытом акционерном обществе акции распределяются только между его учредителями или между заранее определенным кругом лиц. Обычно это распределение и учреждение общества происходит одновременно. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

Если кто-либо из учредителей-акционеров закрытого акционерного общества захочет выйти из общества или продать часть своих акций, то преимущественным право их приобретения принадлежит другим акционерам, и лишь затем, если только никто из них не воспользуется этим правом, акции могут быть проданы третьим лицам.

Учреждение акционерного общества отличается определенной сложностью.

Инициативная группа (учредители) заключают между собой договор, который определяет порядок их совместной деятельности по созданию общества (п.1 ст.95 ГК РФ). Этот договор имеет письменную форму, и утрачивает силу с момента регистрации общества в качестве юридического лица, то есть по достижении определенной в нем цели. Далее следует выработка устава, который в соответствии с п.3 ст.98 ГК РФ является единственным учредительным документом акционерного общества. Устав, как правило, составляется учредителями и может содержать любые положения, которые они сочтут нужным в нем отразить. Однако закон устанавливает некоторые обязательные требования, предъявляемые к содержанию устава акционерного общества (п.3 ст.98 ГК РФ). Помимо обычных сведений (наименование, местонахождение и т.п.), в нем содержатся условия о категории выпускаемых обществом акций, их номинальной стоимости и количестве, о размере уставного капитала общества, о правах акционеров, о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов.

После составления учредительных документов начинается вторая стадия создания акционерного общества - формирование уставного капитала. Здесь возможны два варианта: единовременный и постепенный. Но в обоих случаях для создания общества необходима подписка на весь уставный капитал. Определенная часть его к моменту регистрации общества должна быть оплачена. Завершается эта стадия созывом собрания будущих акционеров, на котором одобряется устав, заслушивается отчет учредителей об обеспечении уставного капитала, образуются органы управления обществом.

Важный момент учреждения общества - его регистрация.

Согласно новому Гражданскому кодексу (ст.51) все юридические лица должны регистрироваться в органах юстиции, определяемых законом о регистрации юридических лиц. Поскольку таковой пока не принят, до сих пор применяется прежний порядок регистрации юридических лиц органами исполнительной власти. Отказ в регистрации может быть обжалован в суд.

Акционерное общество считается созданным с момента его государственной регистрации. Как показывает практика, акционерное общество довольно сложно создать. Помимо поиска соучредителей (хотя учредителем может быть и одно лицо), как уже было сказано, акционерное общество нуждается в регистрации в специальных органах. Но до этого необходимо вступить в отношения с пенсионным фондом, фондом медицинского страхования, Госкомстатом, Минфином, налоговой инспекцией, органами внутренних дел, фондом занятости, банком. Кроме того, в Регистрационной палате, налоговой инспекции и банке на учет необходимо встать дважды: сначала временно, а затем постоянно. При регистрации проверке подлежат не только учредительные документы. Учредителям надо доказать, к примеру, наличие уставного капитала и др..

Таким образом, в учреждении такой организационно-правовой формы как акционерное общество имеются и определенные трудности.

Если говорить об имущественных правах в акционерном обществе, то в их числе можно отметить право на получение дивиденда, право на часть имущества при ликвидации акционерного общества (ликвидационную квоту), преимущественные права на приобретение нового выпуска акций при увеличении уставного капитала.

Основным имущественным правом акционеров является право на получение дивиденда. Он определяется в процентном отношении к номинальной стоимости акции, а если номинальная цена акции оплачена полностью, то - соответственно оплаченной сумме.

Для получения дивиденда необходимо, чтобы общество давало прибыль, т.е. его активы превышали пассивы. Решение о выплате дивиденда и о том, какую часть прибыли направить на эту выплату, принимает правление, а общее собрание утверждает или не утверждает это решение.

Как и любое другое, право на получение дивиденда обеспечивается юридической защитой, т.е. прежде всего судом. Однако, суд принимает дело, если дивиденд объявлен и его выплата становится долгом акционерного общества, в противном случае закон не дает никаких указаний, так же как и судебная практика. Суды западных стран поступают по-разному. Так, по праву США и Англии считается, что для вынесения решения суду необходимо знать, носила ли деятельность акционерного общества прибыльный характер. Кроме того, следует доказать, что выплата дивидендов не наносит ущерба деятельности предприятия, а это весьма сложно. По крайней мере, американские юристы вынуждены признать, что суды неохотно вторгаются в сферу управления внутренними делами общества¹.