PravoForms (Организационно-правовые формы хозяйственной деятельности), страница 3

Если говорить об унитарных предприятиях в целом, то следует отметить еще одно немаловажное отличие их от других организационно - правовых форм. Оно касается правоспособности. Правоспособность унитарных предприятий первой группы, т.е. основанных на праве хозяйственного ведения, носит целевой характер, что означает их обязанность не выходить за рамки целей и задач, зафиксированных в уставе. Правоспособность казенных предприятий формулируется очень жестко и конкретно путем указания на предмет деятельности (выпуск тяжелого оружия, изготовление стрелкового оружия и т.п.) и является специальной. В отношении же всех остальных организационно-правовых форм может вестись речь об универсальной (общей) правоспособности, поскольку Гражданский кодекс теперь не обязывает их указывать в уставе цель, вид и предмет деятельности. Это является их правом, и выход за пределы указанных ими добровольно целей деятельности никаких негативных для этих форм последствий не влечет.

Глава II

Хозяйственные товарищества и общества.

Производственные кооперативы

1. Понятие хозяйственных товариществ и обществ

Хозяйственные товарищества и общества - обычная и наиболее распространенная в нормальном имущественном обороте форма коллективной предпринимательской деятельности. Эта форма универсальна, в рамках ее может осуществляться любая профессиональная предпринимательская деятельность - производственная, торговая, посредническая, кредитно-финансовая, страховая и т. д..

Такого рода объединения, создаваемые предпринимателями, в европейском праве обычно называются компаниями, а в американском - корпорациями. В России они традиционно именовались торговыми товариществами, поскольку торговля обычно ассоциировалась с коммерческой деятельностью.

Хозяйственные товарищества и общества имеют много общих черт. Являясь коммерческими организациями они ставят основной задачей получение прибыли и распределение ее между участниками. По новому гражданскому законодательству они обладают общей правоспособностью, которая позволяет им осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законом (абз. 2 п. 1 ст. 49 ГК РФ), в том числе и не предусмотренные прямо их уставами.

Общества и товарищества являются едиными и единственными собственниками своего имущества (п. 3 ст. 213 ГК РФ), которое может выражаться в деньгах, вещах, движимых и недвижимых. К недвижимым вещам законодательство относит землю, участки недр, обособленные водные объекты, леса, многолетние насаждения, здания, сооружения (п. 1 ст. 130 ГК РФ). Круг движимых вещей более обширен и поэтому он в законе определяется методом исключения из него недвижимого имущества (п. 2 ст. 130 ГК РФ). Участники хозяйственных товариществ и обществ могут вносить как все свое имущество, так и определенную его часть. Доли (вклады) имущества, внесенного участниками, могут быть как равными, так и неравными. Они могут вноситься как сразу полностью, так и по частям. Не устанавливается минимальный предел капитала, так же как, впрочем, и максимальный.

Хозяйственные товарищества и общества образуются по договору их учредителей (первых участников), то есть на добровольной основе. Участники этих коммерческих организаций в соответствии с законом сами определяют структуру управления и формируют органы созданных ими юридических лиц, осуществляя в установленном порядке контроль за их деятельностью.

Согласно ст. 70 и 83 ГК РФ учредительный договор может быть только письменным и подписывается всеми участниками. Особенность этого договора состоит в том, что он не служит сам по себе основанием возникновения прав и не имеет какую-либо конкретную цель (купить, продать, взять взаймы, сделать и т.п.), а направлен на заключение других конкретных договоров.

Учредительный договор должен содержать наименование, место нахождения товарищества или общества, порядок управления, условия о размере и составе уставного (в обществах) или складочного (в товариществах) капитала, о размере, составе, сроках и порядке внесения вкладов каждым из участников, об изменении долей участников в капитале, об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов. Там же могут быть определены цели и виды деятельности товариществ и обществ.

Различия обществ и товариществ проистекают из того обстоятельства, что товарищества рассматриваются законом, как объединения лиц, тогда, как общества - в качестве объединения капиталов. Объединения лиц, помимо имущественных вкладов предполагают непосредственное, личное участие в делах товарищества. А так как речь идет об участии в предпринимательской деятельности, ее участник должен иметь статус либо коммерческой организации, либо индивидуального предпринимателя. Таким образом предприниматель может быть участником только одного товарищества, а само товарищество может состоять только из предпринимателей.

В отличие от товариществ общества как объединения капиталов не предполагают (хотя и не исключают) личного участия учредителей (участников) в своих делах, а потому допускают, во-первых, одновременное участие в одном или нескольких обществах, в том числе однородных по характеру деятельности, во-вторых, участие в них в принципе любых лиц, а не только профессиональных предпринимателей.

Кроме того, участники товариществ несут неограниченную ответственность по их долгам всем своим имуществом (за исключением вкладчиков коммандитного товарищества), тогда как в обществах участники вообще не отвечают по их долгам, а несут только риск убытков (утраты внесенных вкладов), если не считать участников обществ с дополнительной ответственностью. Поскольку нельзя дважды поручиться одним и тем же имуществом по долгам нескольких самостоятельных организаций, такая ответственность свидетельствует также в пользу невозможности одновременного участия предпринимателя более чем в одном товариществе.

Новый Гражданский Кодекс относит к товариществам полные и коммандитные (или товарищества на вере), а к обществам - общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью и акционерные. Этот перечень является исчерпывающим и наиболее широким из известных другим правопорядкам. Создание иных форм товариществ и обществ исключено законом.

1. Полное товарищество

Полное товарищество отличается двумя основными признаками (п.1 ст. 69 ГК РФ): предпринимательская деятельность его участников (полных товарищей) считается деятельностью самого товарищества, а по его обязательствам любой из участников отвечает всем своим имуществом, в том числе и не переданным товариществу в качестве вклада. Этим обусловлены и особенности правового положения данной коммерческой организации и ее участников.

Прежде всего, товарищество основано на лично-доверительных отношениях участников, поскольку здесь не исключена ситуация, когда сделку от имени товарищества заключил один участник, а имущественную ответственность по ней (при недостатке имущества товарищества) будет нести другой участник своим личным имуществом. Не случайно товарищества появились и развивались как форма семейного предпринимательства.

Термин «полное товарищество» имеет условный характер и отнюдь не означает, что его участники объединяют полностью все свое имущество и все без остатка личные усилия направляют на совместную деятельность. Взносы и личный вклад могут быть самыми различными и определяются они самими участниками товарищества.

Полное товарищество - это сравнительно несложная организация в которой личностный элемент очень значителен. Во-первых, он характеризуется крайней заинтересованностью всех товарищей в совместной деятельности. Во-вторых, поскольку от каждого участника завит очень многое в деятельности организации в целом, то объединение лиц основывается на доверии. Само собой разумеется, что доверенных лиц оказывается не так много и поэтому для полного товарищества, как показывает практика, характерно ограниченное число участников. Юридическую форму, называемую полным товариществом, не следует использовать на предприятиях, требующих большого количества участников либо больших капиталов.

Из лично-доверительных отношений, которые свойственны полному товариществу, вытекают и особенности управления им. Формально какие-либо органы управления чаще всего отсутствуют и решения принимаются по согласию всех, если в договоре не предусмотрено иное, например, по большинству голосов. При этом используется следующий принцип: один товарищ имеет один голос, независимо от доли его имущественного или личного участия. На практике же обычно выделяется лидер, который и доминирует в отношениях между товарищами. Кроме того, товарищество может избрать лидера, но при этом используется принцип единогласия, в противном случае доверительность в отношениях оказывается недостаточной. Управление делами могут поручить и нескольким товарищам. Но, что характерно, каждый участник полного товарищества в праве действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным участникам (п.1 ст.72 ГК РФ).

Возникает вопрос о наименовании полного товарищества. В принципе фирменное наименование должно содержать имена всех его участников с добавлением «полное товарищество», допустим «Лукьянов и брат». Но если товарищей много, то проблематичным становится вопрос об удобстве использования этого наименования на практике. Поэтому новый Гражданский Кодекс разрешает имя одного или нескольких товарищей с добавлением слов «и компания» и слова «полное товарищество».

Наряду с фамилиями участников наименование полного товарищества может включать и другие дополнения, являющиеся чистой фантазией или связанные с деятельностью предприятия. Однако принципиально важно, чтобы дополнительные символы не вводили в заблуждение относительно вида или объема деятельности предприятия либо положения владельца. Например, фирменное наименование «Фруктовая контора» для деревенской овощной лавки было бы столь же вводящим в заблуждение относительно размеров предприятия, как и дополнительный символ «международное» для предприятия, которое преимущественно ведет дела внутри страны.

Особое значение в полном товариществе имеют финансовые вопросы. Они напрямую связаны с вопросами имущественного характера и прежде всего с вкладами каждого участника.

Вклады могут быть различными не только по размерам, но и по характеру взносов. Взносы с этой точки зрения могут передаваться в собственность товарищества или в пользование, что особенно важно при определении, на ком лежит риск гибели или повреждения вещи и при решении судьбы вещи при ликвидации товарищества. Обычно это отражается в учредительном договоре.

Каждый член товарищества участвует в прибылях и убытках своего предприятия пропорционально своему вкладу. Это принципиальная схема. Не допускается устранение кого-либо из участников товарищества от участия в распределении прибыли или убытков.

Прибыль дается только чистым доходом, который подсчитывается путем сравнения баланса за два смежных года. Однако часть прибыли может быть направлена на различные нужды товарищества, например: создание запасного капитала или резервных фондов. Но об этом участники должны договориться заранее и решение должно быть принято единогласно до распределения прибыли.

Особо важным вопросом для полного товарищества является усиленная ответственность товарищей по всем обязательствам товарищества. Эта ответственность является неограниченной и солидарной. Это означает ответственность друг за друга всем своим имуществом.

В законодательстве пока не до конца проработан вопрос о порядке несения ответственности: должны ли кредиторы обращаться к конкретным участникам полного товарищества после предъявления предварительных требований к товариществу или напрямую к любому из участников. Этот вопрос очень серьезен. Дело в том, что в случае ликвидации предприятия его участники окажутся в неблагоприятных условиях, если не будет установлен предварительный порядок обращения требований к товариществу в целом. Срок исковой давности (3 года) слишком велик. В связи с этим следовало бы принять меры для того, чтобы полная ответственность не была несправедливо тягостна и опасна для участников товарищества, прекратившего свое существование. Можно, например, установить более краткие по сравнению с общим правилом сроки исковой давности.

В законе срок существования полного товарищества не устанавливается. Однако практика показывает, полное товарищество не отличается прочностью. Главная причина его нестабильности носит вполне объяснимый характер и заключается в разногласиях участников, которые могут возникать по любому поводу: по управленческим, инвестиционным, сбытовым и другим вопросам.

Зачастую товарищество прекращает свою деятельность в связи с выходом из него или смертью хотя бы одного из членов. Закон, однако, указывает лишь такие основания ликвидации товарищества в качестве бесспорных, как решение самих участников, решение суда о ликвидации товарищества по причине ненадлежащей регистрации или осуществления деятельности, запрещенной законом, либо совершение грубых нарушений закона. Другие же обстоятельства (выход или смерть кого-либо из участников, признание без вести отсутствующим, недееспособным и т.п.) могут служить основанием для изменением состава участников полного товарищества, но только если это предусмотрено учредительным договором товарищества или соглашением остающихся участников (ст.76 ГК РФ). В течение двух лет на выбывшего может быть возложена ответственность по обязательствам полного товарищества, возникшим на момент его выбытия.

Участник товарищества может передать свою долю другому лицу (другому участнику либо даже третьему лицу), но уступка пая строго контролируется и на то необходимо получить согласие всех остальных участников (ст. 79 ГК РФ). Лицо, которому передана доля, получает все права и несет ответственность по обязательствам товарищества, в том числе наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество.

1. Товарищество на вере или коммандитное товарищество

Основное отличие коммандитного товарищества от других организационно-правовых форм хозяйственной деятельности заключается в том, что оно состоит из двух групп участников, тесно связанных между собой. Одни из них осуществляют предпринимательскую деятельность от имени товарищества и отвечают всем своим имуществом и по всем обязательствам товарищества независимо от размера внесенной ими доли имущества (в этом смысле ответственность является для них неограниченной), привлекая для этого по необходимости и свое личное имущество. По сути дела они являются полными товарищами и как бы составляют полное товарищество внутри коммандитного.