27455 (Договор комиссии), страница 4

Закон не содержит требований о личном исполнении обязательства комиссионером, поэтому комиссионер, если иное не предусмотрено договором, вправе привлекать к его исполнению третьих лиц, в том числе путем заключения договора субкомиссии.

Комиссионер отвечает перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение имущества комитента (п. 1 ст. 998 ГК РФ). Поскольку в законе не предусмотрено иного правила, ответственность комиссионера зависит от того, осуществляет ли он деятельность в качестве предпринимателя или нет. В первом случае ответственность строится в соответствии с правилами п. 3 ст. 401 ГК РФ независимо от вины. Во втором - на общих основаниях, то есть за вину (п. 1,2 ст. 401 ГК РФ).

Ответственность комиссионера не ограничивается ответственностью за утрату, недостачу или повреждение имущества комитента. Ненадлежащее исполнение обязанностей по договору комиссии может привести к возникновению у комитента убытков, в частности при продаже вещи по цене ниже согласованной с комитентом. Обязанность по возмещению убытков предусмотрена ст. 393 ГК РФ, и никаких прямых изъятий из этого правила в нормах, посвященных договору комиссии, не установлено. Следовательно, на отношения комиссионера с комитентом распространяется принцип полного возмещения убытков, в чем бы они ни выражались - в реальном ущербе или упущенной выгоде.

Комиссионер несет ответственность за действительность заключенных сделок, а не за их исполнимость. Комиссионер не отвечает перед комитентом за исполнение третьим лицом сделки, заключенной в интересах комитента. В то же время если комиссионер не проявил должной осмотрительности в выборе контрагента, например, заключил договор с неплатежеспособным лицом либо организацией, объявленной банкротом, то он должен отвечать перед комитентом и за самое исполнение заключенной им сделки. То есть он несет ответственность за действия третьего лица, если выбор этого лица был ненадлежащим.

Комиссионер отвечает за действия третьего лица и в том случае, если он добровольно примет на себя перед комитентом ручательство за исполнение сделки третьим лицом. Такое ручательство, именуемое в договоре комиссии делькредере, сходно по своей природе с поручительством и принимается лишь за дополнительное вознаграждение со стороны комитента (п. 1 ст. 993 ГК).

Комитент обязан принять от комиссионера все исполненное по договору комиссии и осмотреть имущество, приобретенное для него комиссионером (ст. 1000 ГК РФ). Если в имуществе имеются какие-либо недостатки, то комитент обязан незамедлительно известить об этом комиссионера. Претензии же по обнаруженным недостаткам должны быть предъявлены комитентом не комиссионеру, а третьему лицу, выступавшему продавцом. Уведомление комиссионера об обнаруженных недостатках преследует цель поставить его в известность о них и привлечь к обоснованию претензии, направляемой продавцу имущества. Принимая отчет, комитент обязан также освободить комиссионера от обязательств перед третьим лицом по исполнению комиссионного поручения, например, перевести или переоформить на себя гарантийные обязательства (ст. 1000 ГК РФ). Поскольку договор комиссии является посредническим договором, имущество, находящееся у комиссионера и поступившее к нему от комитента либо приобретенное комиссионером для комитента, является собственностью комитента (п. 1 ст. 996 ГК РФ). Комиссионер не приобретает на указанное имущество никаких прав. Как собственник комитент несет риск случайной гибели или порчи имущества, а также расходы по его содержанию. Исключение составляют расходы по хранению имущества, возмещения которых, по общему правилу, комиссионер не вправе требовать от комитента, если иное не установлено законом или договором (ст. 1001 ГК РФ).

Для обеспечения своих интересов комитент может возложить на комиссионера обязанность по страхованию имущества, но лишь за счет комитента (п. 3 ст. 998 ГК РФ). Комиссионер может нести ответственность за неисполнение обязанности по страхованию имущества комитента не только в случаях, когда это предусмотрено договором комиссии, но и тогда, когда такая обязанность предусмотрена обычаями делового оборота, в частности при осуществлении экспортно-импортных операций.

Обязанностью комитента является выплата комиссионного вознаграждения комиссионеру и возмещение понесенных им расходов на исполнение комиссионного поручения. Размер и порядок выплаты комиссионного вознаграждения определяются соглашением между комитентом и комиссионером. Если стороны не предусмотрели размер и порядок выплаты комиссионного вознаграждения, применяется порядок выплаты, установленный законом - комиссионное вознаграждение выплачивается после исполнения договора комиссии (п. 1 ст. 991 ГК РФ). В отношении установления размера вознаграждения закон, как и в ряде других возмездных договоров, допускает применение п. 3 ст. 424 ГК РФ, то есть размер комиссионного вознаграждения определяется исходя из суммы, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за выполнение аналогичных комиссионных услуг. Как правило, комиссионное вознаграждение устанавливается в виде процента от суммы совершенной комиссионером сделки, что позволяет заинтересовать комиссионера заключить сделку на наиболее выгодных условиях, ибо от этого будет зависеть и размер его вознаграждения. Однако комиссионное вознаграждение может быть определено и в твердой сумме, и путем сочетания твердой суммы и процентов от суммы совершенной сделки, никаких ограничений на этот счет закон не содержит.

Если договор комиссии не исполнен по обстоятельствам, зависящим от комитента (п. 2 ст. 991 ГК РФ), комиссионер сохраняет право на вознаграждение и возмещение понесенных расходов. Например, при отмене поручения комитентом комиссионер вправе требовать возмещения убытков, включая и уплату комиссионного вознаграждения и получение вознаграждения за сделки, совершенные им до прекращения договора (п. 3 ст. 1004 ГК РФ). Подробнее о прекращении договора комиссии будет рассмотрено в следующей главе настоящей работы.

Заключение

Правовое регулирование посредничества, к сожалению, еще далеко от совершенства. В российском законодательстве нет единого нормативно-правового акта о посредниках, а существуют различные по юридической силе акты, регулирующие правовой статус профессиональных посредников.

В целом деятельности по оказанию посреднических услуг не уделено достаточного внимания, однако не следует отрицать возможности того, что в дальнейшем в российском правотворчестве посредническим услугам будет отведено свое определенное место.

На современном этапе при осуществлении деятельности по договорам комиссии необходимо уделять особое внимание содержанию заключаемых договоров. Ведь от отдельных нюансов и деталей часто существенно зависит порядок налогообложения посреднических сделок.

С помощью посреднических договоров удалось бы значительно активизировать и повысить роль такой заметной и совершенно необходимой для любого рынка фигуры, как посредник. Экономисты во всем мире давно уже убедились, что «посредник – это не что-то вроде злостного спекулянта, пекущегося лишь о своей корысти, как продолжают думать многие и сейчас в России, - а весьма важный и нужный субъект, сообщающий рынку гибкость, динамизм, особую чуткость к запросам потребителей» ¹⁰.

Вот наиболее характерные отличия договора комиссии от других договоров, используемых в посреднической деятельности:

Во-первых, право собственности на товары к посреднику не переходит никогда. Даже если товары фактически находятся на складе посредника, они ему не принадлежат и учитываются на забалансовых счетах.

Во-вторых, посредник за свою услугу получает вознаграждение. Сумма вознаграждения и является для него доходом или выручкой от реализации. Причем только эта сумма, а не все средства, полученные от заказчика посреднической деятельности для выполнения его поручения.

В-третьих, практически все расходы, связанные с исполнением поручения заказчика посреднической деятельности, относятся за счет заказчика. Иначе говоря, они не являются расходами посредника и должны быть ему возмещены.

Кроме того нужно выделить необходимое условие, которому должен удовлетворять комитент в договоре комиссии, связанном с отчуждением вещи: п. 1 ст. 996 ГК РФ предусмотрено, что вещи, поступившие к комиссионеру от комитента либо приобретенные комиссионером за счет комитента, являются собственностью последнего. Таким образом, для заключения договора комиссии, согласно которому на комиссионера возлагаются обязанности по заключению сделок по отчуждению вещей, комитент всегда предполагается собственником данных вещей.

Список литературы

Нормативные акты

1. Конституция Российской Федерации принята всенародным голосованием 12.12.1993 // Российская газета. - 1993. - 25.12. - № 237

2. Гражданский кодекс Российской Федерации: Части первая, вторая, третья и четвертая. – М.: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2007. – 560 с.

3. Налоговый кодекс Российской Федерации от 31.07.1998 № 146-ФЗ // Собрание законодательства РФ. - 03.08.1998. - № 31. - ст. 3824.

4. Таможенный кодекс Российской Федерации от 28.05.2003 № 61-ФЗ // Собрание законодательства РФ. - 02.06.2003. - № 22. - ст. 2066.

5. О рынке ценных бумаг: Федеральный закон от 22.04.1996 № 39-ФЗ // Собрание законодательства РФ. - 22.04.1996. - № 17. - ст. 1918.

6. О защите прав потребителей: Закон РФ от 07.02.1992 № 2300-1 // Собрание законодательства РФ. - 15.01.1996. - № 3. - ст. 140.

7. Об организации страхового дела в Российской Федерации: Закон РФ от 27.11.1992 N 4015-1 // Российская газета. - 1993. - 12.01. - № 6.

8. Об утверждении правил комиссионной торговли непродовольственными товарами: Постановление Правительства РФ от 06.06.1998 № 569 // Собрание законодательства РФ. - 15.06.1998. - № 24. - ст. 2733.

9. Обзор практики разрешения споров по договору комиссии: Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 17.11.2004 № 85 // Вестник ВАС РФ. - 2005. - № 1

Учебники и учебные пособия

1. Гражданское право: в 2 т. том II. полутом 2: учебник (издание второе, переработанное и дополненное) / под ред. Е.А. Суханова. – М.: Волтерс Клувер. – 2005.

2. Гражданское право: Учебник. Часть вторая / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. - М.: ПРОСПЕКТ - 2001. - С.736

3. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный): (издание пятое, исправленное и дополненное с использованием судебно-арбитражной практики) / под ред. О.Н. Садикова. – М.:Юридическая фирма "КОНТРАКТ", Издательский Дом "ИНФРА-М". – 2006.

4. Абрамова Н.В. Договоры поручения, комиссии. Агентские договоры. – М., 2004. – 172 с.

5. Берник В.Р., Головкин А.Л. Договор комиссии: правовое регулирование, налогообложение, бухгалтерский учет. - М., 1998.

6. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. - М., 1997. С. 321.

7. Завидов, Б.Д. Договоры посреднических услуг. / Б.Д. Завидов – М.: ПРОСПЕКТ, 1997.

8. Захарьина А.В. Договор комиссии. Учет. Налоги. Арбитраж: практическое пособие.- М., 2006. с. 128.

9. Пархачёва М.А. Договор комиссии: бухгалтерские, налоговые и гражданско-правовые аспекты. – М., 2002. – 240 с.

10. Периодические издания

11. Вилесова, О.П., Казакова А.В. Договор комиссии: правовое регулирование / О.П. Вилесова, А.В. Казакова // Аудиторские ведомости. - 2001. - Февраль. - № 2.

12. Садовский, В. Договор комиссии по действующим законодательствам и по нашей судебной практике / В. Садовский // Журнал гражданского и уголовного права. - 1991. - Кн. 8. - С. 104.

13. Юркина, Л.А. Договор субкомиссии /Л.А. Юркина // "Главбух": Отраслевое приложение "Учет в торговле". - 2001. - IV квартал. - № 4.

1 Гражданский кодекс Российской Федерации: Части первая, вторая, третья и четвертая. – М.: ТК Велби, Изд-во Проспект. - 2007.

2 Обзор практики разрешения споров по договору комиссии: Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 17.11.2004 № 85 // Вестник ВАС РФ. - 2005. - № 1

3 Гражданское право: в 2 т. том II. полутом 2: учебник (издание второе, переработанное и дополненное) / под ред. Е.А. Суханова – М.: Волтерс Клувер. – 2005.

4 О рынке ценных бумаг: Федеральный закон от 22.04.1996 № 39-ФЗ // Собрание законодательства РФ. - 22.04.1996. - № 17. - ст. 1918.

5 Об организации страхового дела в Российской Федерации: Закон РФ от 27.11.1992 N 4015-1 // Российская газета. - 1993. - 12.01. - № 6.

6 Таможенный кодекс Российской Федерации от 28.05.2003 № 61-ФЗ // Собрание законодательства РФ. - 02.06.2003. - № 22. - ст. 2066.

7 О защите прав потребителей: Закон РФ от 07.02.1992 № 2300-1 // Собрание законодательства РФ. - 15.01.1996. - № 3. - ст. 140.

8 Юркина, Л.А. Договор субкомиссии /Л.А. Юркина // "Главбух": Отраслевое приложение "Учет в торговле". - 2001. - IV квартал. - № 4.

9 Гражданское право: Учебник. Часть вторая / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого – М.: ПРОСПЕКТ, 1999. С. 564

10 Завидов, Б.Д. Договоры посреднических услуг. / Б.Д. Завидов – М.: ПРОСПЕКТ, 1997.