26644 (Банкротство градообразующих предприятий), страница 2

В процессе внешнего управления должником - градообразующей организацией может быть осуществлена продажа предприятия как единого имущественного комплекса, что позволит получить средства, необходимые для расчетов с кредиторами, не прибегая к ликвидации должника, а также сохранить рабочие места. Причем при наличии ходатайства государственного органа либо органа местного самоуправления продажа предприятия будет производиться по конкурсу, обязательными условиями которого станут сохранение рабочих мест для не менее чем семидесяти процентов работников предприятия, а также обязанность покупателя в случае изменения профиля деятельности предприятия произвести переобучение или трудоустройство работников. Да и в случае признания градообразующей организации банкротом конкурсный управляющий для первых торгов должен будет предложить к продаже предприятие как единый имущественный комплекс. И только если на таких торгах не найдется покупатель, конкурсный управляющий получит возможность продавать отдельные активы предприятия.

Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 г. № 127 ФЗ ввел процедуру, ранее не использовавшуюся в российском законодательстве – финансовое оздоровление, которое состоит в следующем: должник расплачивается с кредиторами постепенно в соответствии с графиком погашения задолженности и планом финансового оздоровления, причем требования кредиторов удовлетворяются пропорционально в установленной Федеральным законом очередности. Для обеспечения исполнения должником графика могут использоваться все способы обеспечения исполнения обязательства, предусмотренные гражданским законодательством - это залог, поручительство, банковская гарантия и д.р., кроме, очевидно, не применимых в такой ситуации (удержание, задаток, неустойка). По логике законодателя финансовое оздоровление должно использоваться по окончании наблюдения, и в случае не достижения успеха может быть применено внешнее управление либо конкурсное производство. Процедура финансового оздоровления вводится арбитражным судом по инициативе собственников предприятия-должника или третьих лиц. Предложение о применении финансового оздоровления представляется на рассмотрение и утверждение первого собрания кредиторов. Финансовое оздоровление может быть введено судом и вопреки решению собрания кредиторов о необходимости введения внешнего управления или признания должника банкротом. В этом случае в качестве обеспечения исполнения обязательств должника представляется банковская гарантия, а также предъявляются особые требования к размеру обеспечения и срокам погашения задолженности.

Хотелось бы обратить внимание на следующее: некоторые формулировки закона № 127 – ФЗ[2,59] наводят на мысль, что применение обеспечения в данной процедуре по общему правилу не обязательно, однако при внимательном прочтении можно прийти и к противоположному выводу. Оно обязательно, если инициатором финансового оздоровления выступает не собственник должника, а третье лицо. В случае если процедура применяется по предложению собственников должника, они вправе (вроде бы не обязаны) предложить обеспечение, однако в решении об обращении к первому собранию кредиторов должна содержаться информация о таком обеспечении, причем ни о каких исключениях не сказано. Возможно, мы имеем дело лишь с недостатком юридической техники, который тем не менее может стать основанием для обратного истолкования норм Федерального закона. В пользу вышеизложенной позиции свидетельствует также то, что применение описываемой процедуры при отсутствии обеспечения невыгодно кредиторам и вряд ли устроит их собрание. Фактически это означало бы предоставление должнику отсрочки без каких-либо гарантий для кредиторов, что, скорее, всего, не найдет применения.

Новая процедура финансового оздоровления носит черты мирового соглашения (возможность исполнения обязательства за должника и использование поручительства либо иного способа обеспечения исполнения обязательства), и внешнего управления (утверждение плана и графика погашения задолженности и т.д.) и наблюдения (схожесть роли административного управляющего с ролью временного управляющего, а также последствий введения процедур, например, запрет на выплату дивидендов).

По мнению специалистов, именно такая конструкция обеспечивает необходимый баланс интересов должника, его собственников и кредиторов. Исходя из этого можно надеяться, что данная процедура может в будущем стать самым приемлемым выходом из процесса банкротства. Однако существует ряд проблем.

Во-первых, обеспечение исполнения обязательств должником будет трудно применить практически, поскольку тот, кто возьмется за такое обеспечение (назовем его гарантом), защищен законом не достаточно. На него возлагается груз выполнения обязательства за должника, и в случае не выполнения гарант несет гражданско-правовую ответственность. Но хуже то, что при принятии собранием кредиторов решения о переходе в другую процедуру банкротству гарант не имеет ни какого преимущества перед другими кредиторами. Например, должнику представлена банковская гарантия. Банк расплачивается с кредиторами вместо должника в соответствии с утвержденным графиком погашения задолженности. План финансового оздоровления выполняется, но появляется еще один кредитор, неизвестный ранее, с большим объемом требований (голосующим объемом), которые включаются в реестр. Становится нецелесообразность финансового оздоровления – кредиторы просят признать должника банкротом. Требования банка (гаранта) будут удовлетворятся в порядке третей очереди, как и требования всех остальных кредиторов. Вряд ли найдется много банков, желающих выступить гарантом. Причем законодатель указал, что предоставить обеспечение либо привлечь желающих предоставить его могут лишь те учредители (участники) должника, которые голосовали за введение финансового оздоровления. Таким образом, круг потенциальных гарантов сокращается еще больше.

Во-вторых, из финансового оздоровления практически невозможно перейти во внешнее управление: очень жесткие временные рамки. Общий срок допустимый в соответствии с законодательством на обе эти процедуры, не может превышать два года, причем по прошествии восемнадцати месяцев с начала финансового оздоровления суд уже не может назначить внешнее управление.

Среди общих положений о банкротстве важную роль играют его процедуры (так называемый процессуальный плюрализм).

Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» от 19 ноября 1992 г. делил их на реорганизационные, ликвидационные и мировое соглашение. Реорганизационные процедуры включали внешнее управление и санацию, а ликвидационные процедуры предполагались в процессе конкурсного производства. Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» от 8 января 1998 г не употребляет терминов «реорганизация» и «ликвидация». Вместе с тем в законодательстве выделяются четыре процедуры для юридических лиц и две — для должников-граждан. Общими являются конкурсное производство и мировое соглашение. Для юридических лиц им предшествуют наблюдение и внешнее управление:

Помимо вышеперечисленных, законом установлена возможность осуществления мер по предупреждению банкротства — восстановительные процедуры. Мероприятия по предупреждению несостоятельности участника имущественного оборота не являются процедурой банкротства, но их своевременное применение существенно влияет на изменение финансового положения должника.

В действующем законе о банкротстве восстановительные процедуры подразделяются на два вида — досудебную санацию и внешнее управление (судебную санацию).

Важным моментом является то, что меры по предупреждению банкротства следует применить до момента подачи в арбитражный суд заявления о признании должника банкротом. Инициатива по оздоровлению должника может исходить от кредиторов либо иного лица по соглашению с должником. Однако финансовая и другая помощь возможна лишь с согласия должника.

Следует также учесть, что перечень возможных мер по предотвращению банкротства в законе не содержится. По смыслу законодателя, к таким мерам следует отнести, в первую очередь, оказание финансовой помощи должнику (как на возмездной, так и на безвозмездной основе), предоставление инвестиций под гарантии (залог, поручительство) учредителя (учредителей) должника, собственников имущества унитарного предприятия, организационные меры по укреплению руководства неплатежеспособных должников и др.

Досудебная санация представляет собой оказание финансовой помощи в размере, достаточном для восстановления платежеспособности должника, т.е. необходимом для погашения задолженности по денежным обязательствам и обязательным платежам. Соглашением о предоставлении финансовой помощи может быть предусмотрено принятие на себя должником или иными лицами определенных обязательств в пользу лиц, предоставивших финансовую помощь. Проведение досудебной санации предприятий за счет средств федерального бюджета и государственных внебюджетных фондов может иметь место согласно соответствующим положениям федерального бюджета и бюджета государственных внебюджетных фондов.

Процедура наблюдения не была предусмотрена ранее действовавшим законодательством о несостоятельности, которое не обеспечивало в необходимой мере баланс интересов сторон (должника и кредитора). Федеральный закон о банкротстве от 8 января 1998 г. принципиально изменил ситуацию в плане последовательной защиты прав должника, с одной стороны, и кредиторов — с другой. По общему правилу, процедура наблюдения вводится с момента принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом. Вместе с тем законом предусмотрены некоторые исключения из этого правила. Так, наблюдение не применяется к должнику, в отношении которого принято решение о ликвидации, должнику индивидуальному предпринимателю, отсутствующему должнику.

Законом установлены некоторые особенности для осуществления данной процедуры в отношении отдельных категорий должников: сельскохозяйственных предприятий, крестьянских (фермерских) хозяйств, профессиональных участников рынка ценных бумаг.

Процедура наблюдения проводится в целях обеспечения сохранности имущества должника и анализа его финансового состояния.

Введение данной процедуры влечет за собой возникновение определенных правовых последствий.

К их числу прежде всего следует отнести:

невозможность предъявления имущественных требований непосредственно к должнику без направления их временному управляющему;

невозможность удовлетворения требований участников должника — юридического лица о выдаче доли (пая) в имуществе должника в связи с выходом из состава его участников (в случае выхода участника его требования должны быть предъявлены к временному управляющему и рассмотрены в общем порядке).

Поскольку должник ограничивается в распоряжении своими средствами, после введения наблюдения определение об этом направляется в банки и иные кредитные организации, с которыми должник имеет договор банковского счета (данные о счетах должника предоставляются самим должником либо запрашиваются в налоговых органах), в суд общей юрисдикции, налоговые и иные уполномоченные органы.

Однако следует признать, что уже в самом начале данной процедуры должник достаточно активно включается в работу. К примеру, в пятидневный срок со дня получения определения о принятии заявления кредитора, налогового или иного уполномоченного органа, прокурора о признании должника банкротом он обязан направить в арбитражный суд, заявителю и иным лицам, участвующим в деле о банкротстве, отзыв на такое заявление, а также уведомить всех кредиторов, не указанных в заявлении, о возбуждении в отношении него дела о банкротстве.

Введение наблюдения влечет за собой появление в деле о банкротстве особой фигуры — временного управляющего. Временный управляющий действует параллельно с руководством должника, поскольку осуществление рассматриваемой процедуры не является основанием для отстранения руководителя должника и иных органов управления, которые продолжают выполнять свои полномочия, однако с некоторыми ограничениями. Кандидатура временного управляющего выдвигается кредиторами.

Обращает на себя внимание следующее положение: должник лишен права выдвигать кандидатуру временного управляющего, что едва ли можно признать обоснованным, поскольку, как правило, должник более, чем кредиторы, заинтересован в восстановлении платежеспособности. При отсутствии предложений кредиторов арбитражный суд выбирает временного управляющего из числа лиц, зарегистрированных в арбитражном суде в качестве арбитражных управляющих.

Деятельность временного управляющего осуществляется в двух основных направлениях: во-первых, контроль за действиями руководства должника; во-вторых, изучение финансового состояния должника с целью определения возможности и целесообразности проведения других процедур банкротства.

Наряду с этим законом определены вопросы, решения по которым в период проведения процедуры наблюдения не может принимать ни руководитель должника, ни временный управляющий. Речь идет о вопросах, связанных с реорганизацией и ликвидацией должника, созданием юридических лиц (или участием в иных юридических лицах), филиалов и представительств, выплатой дивидендов, размещением должником эмиссионных ценных бумаг, выходом из состава участников должника и др.

Возможна такая ситуация, когда исполнение обязанностей руководителя должника возлагается на временного управляющего, если руководитель должника не принимает мер по обеспечению сохранности имущества должника, препятствует осуществлению обязанностей временного управляющего либо иным образом нарушает Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)».