70711-1 (Авторский договор), страница 3

При таких обстоятельствах третье лицо не вправе было передавать исключительное право на использование произведения истцу. А истец, исходя из этого, не мог быть признан обладателем исключительных прав и требовать их защиты».

Важно отметить, что авторский договор не может ограничивать права автора на создание в будущем произведений на определенную тему или в определенной области.

Смысл этой нормы состоит в том, что автор не может быть ограничен не только в создании таких произведений, но и в их использовании. Такие произведения (варианты, сюжетные продолжения) не могут являться предметом авторского договора.

Некоторое замешательство, на практике, вызывает вопрос: возможно ли заключать авторские договоры на те произведения, которые автор может создать в будущем?

Ответ на этот вопрос можно найти в п.5 ст.31 Закона, который запрещает заключать авторские договоры на те произведения, которые автор может создать в будущем.

Таким образом, невозможны договоры о "запродаже" авторских прав на все будущие произведения. Известным примером такого договора является договор, заключенный А.П. Чеховым со своим издателем на весь срок действия авторских прав.

Недопустимы и краткосрочные договоры подобного рода (на один год и т.п.).

Эти договоры должны признаваться недействительными независимо от того, являются ли они выгодными для автора или кабальны для него.

Из выше установленного правила, однако, есть два исключения:

Первое касается служебных произведений: в соответствии со ст. 14 Закона работодатель вправе заключить с работником авторский договор, определив в нем режим будущих служебных произведений. Такой договор будет действительным.

Однако если в нем будут содержаться условия, касающиеся использования неслужебных произведений, которые работник может создать в будущем, эти условия должны считаться недействительными на основе п. 5 ст. 31.

Второе исключение касается авторских договоров заказа (ст. 33).

Срок, на который передается авторское право по договору, может значительно варьироваться: Закон не устанавливает никаких предельных сроков. На практике некоторые авторские договоры исполняются в момент их заключения и сразу же прекращаются – это так называемое "живое" публичное исполнение[6]. С другой стороны, договор может быть заключен на весь срок действия авторского права.

Допустимы и авторские договоры с неопределенным сроком. В том случае, если договор заключен без указания срока действия, автор (продавец) может в любой момент по истечении пяти лет с даты заключения договора односторонне расторгнуть договор. Однако сделать это можно при условии, если пользователь (покупатель) будет письменно предупрежден об этом за шесть месяцев до расторжения договора.

Данное правило применяется и в том случае, когда договор заключен на неопределенный срок.

Если договор заключен "без ограничения сроком", он должен действовать в течение всего срока действия авторского права, а норма ч.2 п. 1 ст. *** к нему не должна применяться.

Важно отметить, что на практике зачастую путают срок действия договора и срок, на который передаются права. Однако это совершенно разные вещи (п. 3 ст. 425 ГК РФ). Скажем, в договоре может быть указано, что он действует в течение двух лет, а в самом последнем абзаце будет добавлено, что права на использование произведения передаются, например, на пятнадцать лет. Поэтому особое внимание необходимо обращать на условия прекращения или расторжения договора. И самое главное – на последствия, наступающие в связи с прекращением или расторжением соглашения. Последствия же могут быть самыми разными: например, в договоре может быть сказано, что за пользователем на весь срок охраны авторского права сохраняются исключительные права на использование произведения[7].

Территория действия авторского договора

Авторский договор может по-разному определять территорию, на которой могут использоваться передаваемые права.

Часто продавец разрешает использовать произведение по всему миру ("мировые права"), иногда - только в странах СНГ, иногда - выборочно в нескольких странах.

Разумеется, использование произведения в зарубежных странах подчиняется не российскому законодательству, а законодательству соответствующей страны.

Если авторский договор предоставляет право использования произведения за рубежом, но не в России, то, строго говоря, по своему содержанию он не подчиняется российскому законодательству.

Авторский договор не может предусматривать передачу права на использование лишь на часть территории России, например, в пределах одной области. Такой договор противоречил бы статье 8 Конституции Российской Федерации от 12 декабря 1993 года[8], которая устанавливает: "В Российской Федерации гарантируется единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств".

По тем же причинам авторский договор не может устанавливать особый режим использования произведения на части территории зарубежной страны. Страны Европейского Союза в этом отношении считаются единой страной.

Однако, авторский договор может предусматривать территориальное ограничение его действия. Так, например, зачастую на аудиокассетах стоит отметка «кроме распространения на страны Балтии».

В части 3 п. 1 ст. 31 Закона содержится презумпция, в соответствии с которой при отсутствии в договоре указания на территорию, на которой покупатель вправе использовать полученные права, считается, что права переданы только на территории России.

Вознаграждение, выплачиваемое по авторскому договору

Поскольку предметом этого договора являются имущественные авторские права, логично предположить, что вознаграждение выплачивается за передачу прав. На практике так бывает в очень редких случаях.

Обычно же вознаграждение определяется в зависимости от использования произведения; иными словами, вознаграждение выплачивается за использование произведения. Именно из этого исходит и на это ориентирует стороны договора ч.1 п. 3. ст.31 Закона.

В Законе вознаграждение, выплачиваемое по авторскому договору, иногда именуется "авторским вознаграждением" (п. 4 ст. 16, п. 2 ст. 28). Это выражение означает, что речь идет о вознаграждении, выплачиваемом по авторскому праву. Но это вознаграждение выплачивается не обязательно автору: оно выплачивается и другим владельцам авторских прав, передающим права по авторским договорам.

Закон (ч. 1 п. 3 ст.31 в качестве обычного способа определения размера вознаграждения называет определение его в виде процента от дохода, полученного от использования произведения.

Например, если переданы права на тиражирование произведения в виде книги, то это процент от проданного тиража книги; если переданы права на прокат кинофильма - это процент от сумм, собранных при прокате, и т.д.

Каков должен быть этот процент (1%, 5%, 20%), в Законе не определено. Решение данного вопроса оставлено на усмотрение сторон договора.

Стороны договора могут установить либо один определенный процент за весь объем использования (например, 5% от продажной цены книги независимо от выпущенного тиража), либо изменение этого процента в зависимости от объема использования (например, за первые 10000 экз. книги - 5%, за последующие 10000 экз. книги - 7% и т.д.). При этом логично предположить, что при увеличении объема использования процент, уплачиваемый в виде авторского вознаграждения, должен повышаться, а не понижаться, как было установлено в советском авторском праве.

Условие о том, что вознаграждение должно определяться в авторском договоре в виде определенного процента от дохода, является рекомендательным: законодатель как бы "подталкивает" стороны к установлению вознаграждения таким способом.

Вместе с тем Закон допускает возможность определения вознаграждения иным образом, если определить вознаграждение в виде процента от дохода "невозможно ... в связи с характером произведения или особенностями его использования".

Следует считать, что, если стороны подписали авторский договор, по которому вознаграждение определено "иным образом", ни одна из сторон - ни автор (продавец), ни пользователь (покупатель) - уже не может ссылаться на то, что вознаграждение можно было определить в виде процента от дохода.

На практике в краткосрочных авторских договорах авторское вознаграждение часто определяется как разовое вознаграждение за весь объем использования (фиксированная или паушальная сумма), а в договорах, носящих длительный характер, вознаграждение часто устанавливается в минимальных размерах оплаты труда (МРОТ) или в иностранной валюте (обычно, в долларах США), разумеется, с выплатой его в рублях по официальному курсу обмена валют на день платежа. Эти приемы определения размера авторского вознаграждения защищают продавца в условиях инфляции.

В некоторых случаях размер вознаграждения определяется в виде процента от прибыли, которая должна быть получена от использования произведения.

Кроме того, авторский договор может предусматривать выплату аванса.

Авансом считаются любые суммы, выплачиваемые до того, как у покупателя образуется доход от использования произведения.

Обязанность выплаты аванса устанавливается лишь для договоров заказа - п. 2 ст. 33 Закона.

Важно отметить, что не запрещается заключать безвозмездные авторские договоры. Как пишет А.П. Сергеев, на первый взгляд, данный вывод (о возможности подписания безвозмездных договоров) расходится с п. 1 ст. 31 Закона, в котором среди существенных условий авторского договора названо условие о “размере вознаграждения и (или) порядке определения размера вознаграждения за каждый способ использования произведения, порядке и сроках его выплаты”. Однако из сказанного следует лишь то, что вопрос об авторском вознаграждении подлежит обязательному согласованию в договоре. Поэтому если авторские права по договоренности сторон передаются безвозмездно, об этом должно быть прямо сказано в договоре. В противном случае ввиду презумпции возмездности авторского договора условие о его цене не будет считаться согласованным.[9]

Гонорар автора в договоре должен быть определен в рублях, как этого требует п. 1 ст. 317 ГК РФ. Однако в соглашение может быть включена и валютная оговорка, что в условиях экономической нестабильности является важной финансовой гарантией для автора. Так, в разделе соглашения, регламентирующем размер авторского вознаграждения можно предусмотреть, что оно будет выплачиваться в сумме, эквивалентной официальному курсу соответствующей иностранной валюты на день оплаты (на день, предшествующий оплате или на иную дату).

Часть 2 п. 3 ст. 31 наделяет Правительство РФ правом устанавливать минимальные ставки (размеры) авторского вознаграждения.

С момента появления Закона Правительство приняло два постановления устанавливающих такие минимальные ставки. Это:

- Постановление Правительства РФ от 21 марта 1994 г. N 218 «О минимальных ставках авторского вознаграждения за некоторые виды использования произведений литературы и искусства»[10] утверждающее:

· Положение о минимальных ставках авторского вознаграждения за публичное исполнение произведений согласно приложению №1;

· Положение о минимальных ставках авторского вознаграждения за воспроизведение произведений путем звукозаписи, за сдачу экземпляров звукозаписей и аудиовизуальных произведений (видеофильмов) в прокат согласно приложению №2;

· Положение о минимальных ставках авторского вознаграждения за воспроизведение произведений изобразительного искусства и тиражирование в промышленности произведений декоративно-прикладного искусства согласно приложению №3.

Предусмотренные приложениями N 1, 2 и 3 к ставки авторского вознаграждения являются минимальными для определенных в них видов использования произведений. Конкретный размер вознаграждения, порядок и сроки его выплаты устанавливаются сторонами при заключении договора между пользователем произведения и его автором, либо правообладателем на это произведение, либо организацией, управляющей имущественными правами авторов на коллективной основе в пределах полученных от них полномочий.

- Постановление Правительства РФ от 17 мая 1996 г. N 614 «О ставках вознаграждения исполнителям за некоторые виды использования исполнения (постановки)»[11];

- Постановление Правительства РФ от 29 мая 1998 г. N 524 «О минимальных ставках вознаграждения авторам кинематографических произведений, производство (съемка) которых осуществлено до 3 августа 1992 года»[12].

Однако, важно отметить, что ставки вознаграждения, предусмотренные этими постановлениями, находят применение не в индивидуальных договорах, а в лицензионных соглашениях, которые заключаются между пользователем и организацией, осуществляющей коллективное управление авторскими правами, - Российским авторским обществом (РАО). Эти лицензионные соглашения заключаются в соответствии с п. 3 ст. 45 Закона.

Закон устанавливает индексацию минимальных ставок авторского вознаграждения одновременно с повышением (или понижением) минимальных размеров оплаты труда.

Это правило об индексации применяется только к тем минимальным ставкам вознаграждения, которые утверждены (или будут утверждены) Правительством России.

Правило об индексации не должно применяться к размерам и суммам авторского вознаграждения, которые установлены в отдельном авторском договоре (если договор исполняется своевременно). Правило об индексации должно применяться лишь к тем случаям, когда минимальная ставка авторского вознаграждения определена не в виде процента от дохода, а иным образом, например в твердой сумме.