74429-1 (Лизинг), страница 5

Лизингополучатель выступает одновременно в трёх качествах: он не только использует переданные ему средства производства, но и владеет и распоряжается ими определённым образом. Более того, лизингополучатель является полным собственником вложенных им (с разрешения лизингодателя) отделимых и неотделимых затрат в улучшение средств производства, в размере их прироста за счёт собственной прибыли за лизинговый период.

Лизинг, в общем, является организационной формой предпринимательской деятельности, выражающей отношения собственности и инвестирования, особую систему хозяйствования, однако, как и всякое самостоятельное явление, как экономическая категория, он имеет своё собственное содержание и различные формы проявления, которые можно представить с разной степенью конкретности. Лизинговая форма предпринимательства основывается на системе принципов (правил, положений), определяющих единство и связи общих, частных и особенных её свойств и внешних проявлений, которые необходимо учитывать в практической деятельности (приложение 2).

Считается общепризнанным, что лизинг тесным образом связан с арендным механизмом, и это действительно так. Но в деловом обороте лизинг имеет более широкую основу и сохраняет в себе одновременно существенные свойства кредитной сделки и арендной деятельности, которые тесно сочетаются и взаимопроникают друг в друга, образуя в совокупности новую организационно – правовую форму бизнеса. В нём реализуется комплекс имущественных отношений, связанных с передачей средств - производства во временное пользование путём их купли и последующей сдачи в аренду. Поэтому определение лизинга с позиции только одного из участников договора не может адекватно выразить его сущность.

В то же время каждый из них по своему статусу и преследуемым целям фактически является предпринимателем соответствующей сферы национального хозяйства. Лизинг относится к предпринимательской деятельности более высокого уровня по сравнению с арендными, банковскими или коммерческими отношениями, так как он требует глубоких знаний и финансового бизнеса, и положения в производстве, на рынках оборудования и недвижимости, а так же изменяющихся потребностей клиентов и особенностей аренды. Следовательно, лизинг – это система предпринимательской деятельности, включающей в себя два вида организационно- экономических отношений: арендные и торговые, содержание которых в отдельности полностью не исчерпывает сущности специфических имущественно - лизинговых операций. Из многочисленных функций лизинга согласно поставленной задаче целесообразно выделить финансовую, производственную, снабженческую и обеспечение налоговых льгот.

Финансовая функция выражается в освобождении товаропроизводителей от единовременной оплаты полной стоимости необходимого средства производства и предоставления ему долгосрочного кредита.

Производственная функция лизинга заключается в оперативном решении производственных задач путём временного использования, а не покупки дорогостоящих и морально стареющих машин. Это эффективный способ материально – технического снабжения производства и доступа к новейшей технике. При полном лизинге передача имущества может сопровождаться широким сервисом: техническое обслуживание, страхование, обеспечение сырьём, рабочей силой и т.д.

Функция сбыта – это расширение круга потребителей и завоевание новых рынков сбыта, вовлечение в сферу лизинга тех, кто не сразу может купить то или другое имущество.

Функция получения налоговых и амортизационных льгот имеет следующие особенности:

взятое по лизингу имущество может не отражаться на балансе пользователя, поскольку право собственности сохраняется за лизингодателем;

лизинговые платежи относятся на себестоимость производимой продукции (услуг), что соответственно снижает налогооблагаемую прибыль;

возможность применения ускоренной амортизации, исчисляемой на базе срока службы объекта лизинга, а исходя из срока контракта, снижает облагаемую налогом прибыль и ускоряет обновление имущества.

В результате лизинг способствует диверсификации предложений спектра товаров и услуг, вовлекая новые объекты в свою сферу; развивает и диверсифицирует рынок средств - производства, сокращает цикл освоения новых поколений техники.

Важно, что при реализации предлагаемой технологии (лизинга) необходимо выполнение условия двусторонней финансовой осведомлённости основных субъектов сделки (лизингодателя и лизингополучателя), что позволяет квалифицированно подойти к вопросу построения лизинговых отношений.

Таким образом, особенности договора лизинга можно определить следующим образом: 1. в качестве участника обязательств по лизингу наряду с арендодателем и арендатором выступает также продавец имущества, являющийся собственником;

2. арендодатель не является собственником или титульным владельцем имущества, которое подлежит передаче в аренду, на него возлагается обязанность приобрести в собственность это имущество, принадлежащее другому лицу (продавцу). Приобретая имущество для арендатора, арендодатель должен уведомить продавца о том, что это имущество предназначено для передачи в аренду;

3. активная роль принадлежит арендатору. Арендатор определяет продавца и указывает имущество, которое должно быть приобретено;

4.передача арендованного по договору лизинга имущества арендатору производится не арендодателем, а продавцом этого имущества. С момента передачи продавцом арендатору имущества к нему переходит риск случайной гибели или случайной порчи арендованного имущества.

Глава 2. Форма и содержание договора.

2.1 Стороны договора

Согласно ст. 2 Федерального закона «О финансовой аренде (лизинге) договор лизинга – договор, в соответствии с которым арендодатель (лизингодатель) обязуется приобрести в собственность указанное арендатором (лизингополучателем) имущество у определённого им продавца и предоставить лизингополучателю это имущество за плату во временное владение и пользование. Договором лизинга может быть предусмотрено, что выбор продавца и приобретаемого имущества осуществляется лизингодателем.

На практике возникает вопрос: каким образом лизингополучатель может воспользоваться принадлежащим ему правом выбора, если реализация этого права тем или иным субъектом правоотношений влечёт различные правовые последствия?

При рассмотрении иска о признании договора финансового лизинга недействительным Арбитражный суд принял следующее решение. Истец настаивал на том, что при заключении договора на условиях финансового лизинга был лишён возможности реализовать право на выбор объекта лизинга и продавца лизингового оборудования. Заявку на технику истец не подавал, так как последняя уже находилась на базе ответчика и была принята истцом по актам приёма – передачи объектов лизинга. Также была произведена оплата первоначального взноса за передачу техники. По мнению суда, « право на выбор техники истец реализовал путём заключения оспариваемого договора.

Представляется, что это не так. Заключая договор финансового лизинга, в котором указан определённый без участия лизингополучателя объект лизинга или продавец, пользователь тем самым соглашается на предложенные лизингодателем условия договора. Фактически выбор продавца товара и объекта лизинга произвёл лизингодатель, лизингополучатель же лищь согласился с ним.³⁵

Закон оперирует термином «субъекты лизинга», под которыми понимаются лизингодатель, лизингополучатель, продавец.

Лизингодатель – физическое или юридическое лицо, которое за счёт привлечённых и (или) собственных средств, приобретает в ходе реализации договора лизинга лизингополучателю за определённую плату, на определённый срок и на определённых условиях во временное владение и в пользование с переходом или без перехода к лизингополучателю права собственности на предмет лизинга. Как правило, в роли лизингодателя выступает специализированная лизинговая компания (фирма). В роли лизинговой компании может выступать коммерческая организация любой организационно- правовой формы, учредительным документом которой не противоречит выполнение функций лизингодателя и которая получила в установленном порядке лицензию на осуществление лизинговой деятельности. Для лиц, имеющих специальную правоспособность, лизинговая деятельность должна быть особо предусмотрена законом как допустимая.³⁶ Так, банки, имеющие специальную правоспособность, вправе совершать лизинговые операции, поскольку это разрешено ст. 5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности».³⁷

Ранее действовавшее законодательство относило финансовую аренду к видам деятельности, которым юридические и физические лица могли заниматься только на основе лицензии. Пункт 3 «Положения о лицензировании лизинговой деятельности» формулировал принципиально важное положение – одним из обязательных условий действия лицензии выступала «приоритетность лизинговой деятельности по отношению к другим видам хозяйственной деятельности, осуществляемым лизинговой компанией ( не менее 40% дохода от реализации лизинговых услуг в общем объёме доходов лизинговой компании по итогам хозяйственной деятельности за год)». В силу этого российские банки редко непосредственно вели лизинговые операции, действуя в основном через дочерние лизинговые компании.³⁸ Кроме того, такие конструкции позволяют банкам расширять сеть своих клиентов, допуская определённые финансовые льготы по лизинговым сделкам для клиентов банка, что накладывает соответствующий отпечаток на деятельность соответствующих лизинговых компаний.³⁹ В настоящее время данный вид деятельности не включён в перечень ст. 17 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности», подлежащих лицензированию. Ввиду этого право выступать в роли лизингодателя доступно всем лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность.

Так, в последнее время в мировой практике получило распространение заключение специальных соглашений между производителями оборудования и лизинговыми компаниями. В соответствии с этими соглашениями производитель от лица лизинговой компании предлагает клиентам финансирование поставок свой продукции с помощью лизинга. В простейшем случае название лизинговой компании, её адрес, телефон и основные условия лизинга указываются в рекламных материалах продавца, и все вопросы по лизингу имущества с потенциальным пользователем непосредственно решает лизинговая компания. Однако чаще всего соглашение между продавцом и лизинговой компанией предусматривает возможность заключения самим продавцом от лица лизинговой компании лизингового договора. Такие сделки получили название «помощь в продаже».⁴⁰

Лизинговые компании (фирмы) – коммерческие организации (резиденты Российской Федерации или нерезиденты Российской Федерации), выполняющие в соответствии с законодательством Российской Федерации и со своими учредительными документами функции лизингодателей. Учредителями лизинговых компаний могут быть юридические, физические лица (резиденты или нерезиденты РФ). Лизинговые компании имеют право привлекать средства юридических и (или) физических лиц (резидентов и нерезидентов РФ) для осуществления лизинговой деятельности в установленном законодательством РФ порядке. Свыше 85% всех лизинговых сделок являются лизингом с привлечением средств. Обеспечением займа служат лизинговые платежи и предмет лизинга. Только таким образом возможно приобретение по договору лизинга сложных, крупномасштабных объектов, таких, как авиатехника, морские и речные суда, железнодорожный и подвижной состав, буровые платформы и т.п.⁴¹ В то же время лизинговые компании отклоняют большинство заявок небольших фирм, в которых в качестве обеспечения обязательств по договору лизинга является залог предмета лизинга.⁴² Число лизинговых компаний в настоящее время резко увеличивается. Так по данным в 1998 году их насчитывалось около 700, в 2001 году – около 2500, в 2004 году – свыше 5000.

Введённое Указом Президента РФ от 17.09.1994 года № 1929 правило, согласно которому лизинговой деятельностью могут заниматься только лизинговые предприятия, создаваемые в форме акционерных обществ, главным образом открытого типа, противоречит действующим законодательным актам, прежде всего Гражданскому кодексу РФ, и не применяется. Лизинговые компании могут создаваться в любой организационно-правовой форме.⁴³

Лизингополучатель – это физическое или юридическое лицо, которое получает имущество (предмет лизинга) во временное владение и пользование на основании договора лизинга. С учётом того, что предметом договора лизинга может быть вещь, используемая для предпринимательской деятельности, в роли лизингополучателей могут выступать юридические лица – коммерческие организации и индивидуальные предприниматели – во всех случаях, а так же некоммерческие организации – в тех случаях, когда им это разрешено. Физические лица, не относящиеся к числу индивидуальных предпринимателей, заключать договоры лизинга не вправе.

Лизингодатель и лизингополучатель выступают в качестве сторон договора лизинга. Однако с договором лизинга тесно связан договор купли-продажи (поставки), на основании которого производится приобретение предмета лизинга в собственность лизингодателя. Поэтому одним из непременных участников лизинговых операций выступает продавец (поставщик) предмета лизинга.

Продавцом выступает физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором купли – продажи с лизингодателем продаёт последнему предмет лизинга. Продажа и передача предмета лизинга лизингодателю производиться на основании договора купли-продажи. Соответственно к продавцу предъявляются требования, установленные для договора купли – продажи. При возвратном лизинге продавец совпадает с лизингополучателем.

Закон устанавливает запрет на совмещение обязательств его участниками. Не допускается совмещение обязательств, следующими участниками договора лизинга: