19659-1 (Уголовно-процессуальная деятельность адвоката), страница 4

См. комментарий к статье 49 настоящего Кодекса

Статья 50. Отказ от защитника

Обвиняемый вправе в любой момент производства по делу отказаться от защитника. Такой отказ допускается только по инициативе самого обвиняемого и не может являться препятствием для продолжения участия в деле государственного или общественного обвинителя, а равно защитников других подсудимых.

Отказ от защитника в случаях, предусмотренных пунктами 2, 3, 4 и 5 статьи 49 настоящего Кодекса, не обязателен для суда или соответственно для следователя и прокурора.

См. справку об изменениях, внесенных в статью 50 УПК РСФСР

См. комментарий к статье 50 настоящего Кодекса

Статья 51. Обязанности и права защитника

Защитник обязан использовать все указанные в законе средства и способы защиты в целях выявления обстоятельств, оправдывающих подозреваемого или обвиняемого, смягчающих их ответственность, оказывать им необходимую юридическую помощь.

Постановлением Конституционного Суда РФ от 27 июня 2000 г. N 11-П положения части второй статьи 51 настоящего Кодекса признаны не противоречащими Конституции РФ, поскольку они, будучи истолкованы в конституционно-правовом смысле, не ограничивают право защитника до окончания расследования по уголовному делу знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с участием подзащитного до признания его подозреваемым, и с документами, которые предъявлялись либо должны предъявляться подозреваемому и обвиняемому, а также право выписывать из материалов, с которыми защитник был ознакомлен, любые сведения и в любом объеме

С момента допуска к участию в деле защитник вправе: иметь с подозреваемым и обвиняемым свидания наедине без ограничения их количества и продолжительности; присутствовать при предъявлении обвинения, участвовать в допросе подозреваемого и обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с их участием; знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, с протоколами следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого или самого защитника, с документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому и обвиняемому, с материалами, направляемыми в суд в подтверждение законности и обоснованности применения к ним заключения под стражу в качестве меры пресечения и продления срока содержания под стражей, а по окончании дознания или предварительного следствия - со всеми материалами дела, выписывать из него любые сведения и в любом объеме; представлять доказательства; заявлять ходатайства; участвовать при рассмотрении судьей жалоб в порядке, предусмотренном статьей 220.2 настоящего Кодекса; участвовать в судебном разбирательстве в суде первой инстанции, а также в заседании суда, рассматривающего дело в кассационном порядке; заявлять отводы; приносить жалобы на действия и решения лица, производящего дознание, следователя, прокурора и суда; использовать любые другие средства и способы защиты, не противоречащие закону.

Защитник, участвующий в производстве следственного действия, вправе задавать вопросы допрашиваемым лицам, делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе этого следственного действия.

Следователь может отвести вопросы защитника, но обязан занести отведенные вопросы в протокол.

Осуществление защитником, допущенным к участию в деле, своих прав не может быть поставлено в зависимость от предварительного допроса подозреваемого или обвиняемого либо производства других следственных действий, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.

Адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого или обвиняемого.

Защитник не вправе разглашать сведения, сообщенные ему в связи с осуществлением защиты и оказанием другой юридической помощи.

См. справку об изменениях, внесенных в статью 51 УПК РСФСР

См. комментарий к статье 51 настоящего Кодекса

Комментарий к статье 47 настоящего Кодекса

1. Закон предусматривает участие защитника со стадии предварительного расследования: как при проведении дознания, так и при производстве предварительного следствия. Защитник может участвовать на стороне обвиняемого и в интересах подозреваемого. Следовательно, имеется в виду не один участник уголовного процесса, а два: защитник подозреваемого и защитник обвиняемого. При этом защитник обвиняемого участвует в деле с момента предъявления обвинения вне зависимости от вида применяемых к нему мер принуждения, а на стороне подозреваемого - в случае применения к последнему меры пресечения в виде заключения под стражу или задержания.

2. В своей новой редакции (см. Закон РФ N 73-ФЗ от 15 июня 1996 г. - СЗ РФ, 1996, N 25, ст.2964) ч.4 ст.47 подчеркивает, что в качестве защитника адвокат допускается лишь с представлением ордера юридической консультации. Считая такое требование УПК не противоречащим Конституции, Конституционный Суд РФ (СЗ РФ, 1997, N 7, ст.871) по существу признал, что наличие у лица лицензии на оказание платных юридических услуг не означает наличия у него права на участие в качестве защитника на предварительном следствии.

3. Допускаемые в соответствии с ч.5 ст.47 в качестве защитников другие лица могут участвовать в суде (именно поэтому закон увязывает их вступление в уголовный процесс с процессуальными актами суда или судьи). На предварительном же следствии, как подчеркнуто Верховным Судом РФ в ряде постановлений по конкретным уголовным делам, в качестве защитников допускаются только адвокаты, представители профсоюзных и других общественных объединений. Верховный Суд РФ особо отметил, что члены правового кооператива не являются представителями общественных организаций и не могут участвовать в качестве защитника на предварительном следствии (Бюл. ВС РФ, 1991, N 4, с.9-10; 1993, N 6, с.6).

4. Законом предусмотрено, что в качестве защитников могут быть допущены близкие родственники и законные представители обвиняемого, а также другие лица. Примечательно, что принять решение о допуске указанных лиц к участию могут только судья или суд, причем указанные лица могут быть защитниками обвиняемого, но не участвовать на стороне подозреваемого.

5. Юридический смысл понятий "близкие родственники", "законные представители" раскрыт в пп.8, 9 ст.34 (см. комментарий к ст.34).

6. Придавая большое значение для реальной защиты прав обвиняемого и подозреваемого в уголовном процессе своевременному предоставлению им квалифицированной юридической помощи, Конституция РФ специально оговаривает момент вступления защитника в уголовный процесс, увязывая его в отношении обвиняемого с предъявлением обвинения, а в отношении подозреваемого - с задержанием или заключением его под стражу (ч.2 ст.48). С этими конституционными предписаниями корреспондируют положения ч.1 комментируемой статьи.

7. Приобретя право участвовать в уголовном судопроизводстве, защитник реализует свои процессуальные права не только на дознании и предварительном следствии, но и на последующих стадиях уголовного процесса, поскольку в них имеет право участвовать (допускается участие) обвиняемый (подсудимый, осужденный).

8. Наличие значительного объема процессуальных прав у защитника, его определенная самостоятельность при выборе процессуальных средств и тактики осуществления защиты не исключают производного характера его деятельности. Все же необходимо иметь в виду, что от воли обвиняемого (подозреваемого) зависит не только выбор защитника (а следовательно, и его участие), но и реализация избранных им средств защиты. В связи с этим важнейшее значение для выбора средств защиты и корректировки позиции по делу имеет предоставление защитнику возможности иметь в любое время с подозреваемым или обвиняемым свидания наедине без ограничения их количества и продолжительности (ч.2 ст.51).

9. Закон предоставляет широкие возможности защитнику для реализации своих прав и обязанностей на предварительном следствии и дознании, в ходе всего судебного разбирательства, в стадии кассационного производства. Он имеет право участвовать в закрытом заседании суда при проверке законности и обоснованности решений органов предварительного расследования об аресте или продлении срока содержания под стражей (ст.220.2).

10. Ограниченные процессуальные возможности имеет защитник, как и обвиняемый, на этапе проведения подготовительных действий к судебному заседанию (гл. 20 УПК). Вместе с тем было бы ошибочно считать, что он вообще исключен из числа участвующих в этой стадии субъектов. Во-первых, он имеет право заявить суду ходатайства по широкому кругу вопросов (например, о прекращении дела, возвращении его для дополнительного расследования, о изменении меры пресечения и др.). Во-вторых, защитник может быть вызван судьей для объяснений по поводу заявленных ходатайств (ч.1 ст.223), некоторые из которых подлежат удовлетворению при любых обстоятельствах (ч.3 ст.223). Заявленные ходатайства могут оказать влияние на выбор варианта принимаемого судьей решения (ст.221).

11. Обязательным является участие защитника при предварительном слушании дела в суде присяжных (ст.432). Этот этап производства в суде присяжных построен на основе состязательности с обеспечением равенства процессуальных прав сторон (ч.1 ст.429).

12. Из смысла ч.3 комментируемой статьи следует, что по делам частного обвинения и по делам с протокольной формой досудебной подготовки защитник допускается с момента принятия судом дела к своему производству.

Но, как отмечалось, формального вынесения процессуального акта о принятии судом дела к своему производству действующим УПК не предусмотрено (см. комментарий к ст.46). По этим делам суды допускают защитника с момента назначения судебного заседания.

13. Подозреваемому, обвиняемому, подсудимому необходимо своевременно разъяснить о возможности участия защитника и о моменте его допуска в уголовный процесс.

14. Об обязательном участии защитника см. комментарий к ст.49.

15. При участии защитника на дознании или предварительном следствии допросы подозреваемого и обвиняемого проводятся в присутствии защитника. Последний присутствует при разъяснении подозреваемому тех обстоятельств, по которым он подозревается, и при предъявлении лицу обвинения.

16. Закон не ограничивает числа обвиняемых (подозреваемых), которых может защищать на дознании, предварительном следствии или в суде один защитник. Он лишь оговаривает, что одно лицо не может защищать двух обвиняемых (подозреваемых), у которых имеются противоречия.

Приведенные положения не означают наличия беспредельной возможности защищать по одному делу любое число обвиняемых (подозреваемых). Заключая соглашение с клиентом, адвокат (заведующий юридической консультацией) должен оценивать объем и сложность дела, учитывать возможность возникновения противоречий у обвиняемых в будущем и т.п.

Верховный Суд РФ участие защитника на стороне двух подсудимых, имеющих противоречивые интересы по делу, приравнивает к отсутствию защиты, признает существенным нарушением уголовно-процессуального закона, влекущим отмену приговора (Бюл. ВС РФ, 1973, N 4, с.15-16; Сборник постановлений Пленумов по уголовным делам, "Спарк", с.453).

17. Нарушение права обвиняемого на защиту признается и в том случае, если адвокат осуществлял защиту в отношении лица, интересы которого противоречат интересам другого лица, которому он оказывал юридическую помощь по другому делу (Бюл. ВС РФ, 1981, N 2, с.14-15).

18. Основанием для отнесения расходов по оплате труда адвокатов на счет средств республиканского бюджета Российской Федерации за время оказания юридической помощи по защите лиц, освобожденных полностью или частично органами расследования, прокурором или судом, в производстве которых находится уголовное дело, отнесения расходов на оплату юридической помощи, а также при их участии в производстве дознания, предварительного следствия или в суде по назначению является постановление лица, производящего дознание, следователя, прокурора, определение (постановление) суда, в производстве которого находится дело, выносимое на основании заявления адвоката (п.1 Положения о порядке оплаты труда адвокатов за счет государства, утвержденного Министром юстиции РФ 27 января 1994 г.).

19. В случае признания подсудимого виновным приговором суда суммы, выплачиваемые адвокату из бюджета за участие на предварительном следствии и в судебном процессе, должны быть взысканы с осужденных лиц в доход республиканского бюджета Российской Федерации. В отдельных случаях, исходя из материального положения и иных исключительных обстоятельств, они могут быть освобождены судом от этой обязанности (п.2 того же Положения).

Комментарий к статье 48 настоящего Кодекса

1. Действующий закон предусматривает различные формальные основания к допуску защитника в уголовное судопроизводство: по приглашению обвиняемого, его законного представителя, других лиц, а также по назначению следователя или суда. Сообразно этому различаются защитники по приглашению (договору) и защитники по назначению.

2. В комментируемой статье указано лишь об участии защитника на стороне обвиняемого. В действительности защитник участвует и на стороне подозреваемого, причем как на основании соглашения (договора), так и по назначению. В этом не трудно убедиться, обратившись к ст.47, по отношению к которой ст.48 играет подчиненную роль, так как не в ней, а именно в ст.47 определен круг лиц, которые могут быть защитниками, названы субъекты, в интересах которых они участвуют, а также указан момент судопроизводства, начиная с которого защитники допускаются в уголовный процесс.

3. Выбор защитника обвиняемыми (подозреваемыми) или по их просьбе или с их согласия другими лицами - это важная гарантия обеспечения указанным участникам уголовного процесса права на защиту.

4. Однако выбор защитника - это не только юридически значимый акт. В нем присутствует и этическое начало, выражающееся прежде всего в наличии взаимного доверия у сторон, заключающих договор на ведение дела. Это доверие - обстоятельство, в значительной степени обусловливающее нормальное развитие отношений защитника и подзащитного в ходе уголовного судопроизводства. Вот почему участию защитника на основе выбора обвиняемого (подозреваемого) закон отдает предпочтение (ч.2 ст.47, чч.1 и 3 ст.48). Одновременно закон, оберегая доверие обвиняемого и защитника, запрещает допрашивать в качестве свидетеля защитника об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с выполнением обязанностей защитника (ч.2 ст.72).

5. Верховный Суд РФ последовательно признает существенным нарушением уголовно-процессуального закона факт необеспечения обвиняемому права пригласить защитника по своему выбору (Бюл. ВС РФ, 1983, N 6, с.8; 1984, N 5, с.9); усматривает нарушение закона, когда вместо избранного адвоката осуществлял защиту другой защитник (Бюл. ВС РФ, 1982, N 6, с.8; 1989, N 9, с.5-6). В этом же направлении свою позицию проводит Верховный Суд России, когда поддерживает право подсудимого на осуществление в суде защиты его интересов тем адвокатом, который защищал его интересы в стадии предварительного следствия (Бюл. ВС РФ, 1972, N 5, с.11; 1996, N 2, с.11).