36101 (Уголовно-правовая борьба с незаконным оборотом наркотических средств), страница 3

Характерной особенностью наркотических средств и психотропных веществ является то, что их злоупотребление приводит к болезненной зависимости от них, т.е. к наркомании²¹.

Аналоги наркотических средств и психотропных веществ - это запрещенные для оборота в России вещества синтетического или естественного происхождения, не включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в РФ, химическая структура и свойства которых сходны с химической структурой и свойствами наркотических средств и психотропных веществ, психоактивное действие которых они воспроизводят.

Всемирная организация здравоохранения (ВОЗ) определяет наркоманию как состояние периодической и хронической интоксикации, вредной для человека и общества, вызванной неоднократным употреблением наркотика. У человека, заболевшего наркоманией, возникает непреодолимое желание и потребность принимать наркотик, доставать его любым способом, стремление увеличивать дозу, зависимость психического (психологического), а также физического (физиологического) характера от воздействия наркотика.

Важно отметить, что в следственно-судебной практике не все вещества, препараты, растения, вызывающие болезненную зависимость, рассматриваются в качестве наркотических и психотропных. Для этого необходимо, чтобы они соответствовали трем критериям:

1) медицинскому, если соответствующее вещество, лекарственный препарат, растение оказывают такое специфическое действие на центральную систему (стимулирующее, седативное, галлюциногенное и т.д.), которое является причиной его немедицинского применения;

2) социальному, если это немедицинское применение принимает такие масштабы, что приобретает социальную значимость;

3) юридическому, если, исходя из двух указанных предпосылок, соответствующая инстанция (Правительство Российской Федерации) эти вещества, препараты, растения признала наркотическими или психотропными и включила их в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации.

Объективная сторона ч. 1 ст. 228 УК в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 г. № 162-ФЗ предусматривает ответственность не только за незаконные приобретение или хранение наркотических средств или психотропных веществ или их аналогов без цели сбыта в крупном размере, но и за незаконную перевозку, изготовление и переработку без цели сбыта указанных веществ и их аналогов.

Из правоприменительной практики известно, что наиболее типичными для рассматриваемого преступления являются незаконные действия, совершенные по мотивам пристрастия к наркотикам и психотропным веществам, болезни, любопытства (желания испытать эйфорические ощущения от приема наркотиков)²².

Приобретением наркотических средств или психотропных веществ надлежит считать их покупку, получение в качестве средства взаимного расчета за проделанную работу, оказанную услугу или в уплату долга, в обмен на другие товары и вещи, присвоение найденного, сбор дикорастущих растений или их частей, содержащих наркотические вещества (в том числе на земельных участках граждан, если эти растения не высеивались и не выращивались), пожнивных остатков, находящихся на неохраняемых полях посевов наркотикосодержащих растений после завершения уборки и т.д.

Приобретение наркотических средств и психотропных веществ следует считать оконченным с момента их перехода в фактическое владение виновного. Если лицо передало деньги на покупку наркотических средств или психотропных веществ, но по каким-либо обстоятельствам их получение не состоялось (например, продавец, взяв деньги, скрылся, сделка была пресечена работниками правоохранительных органов, покупатель заболел и не пришел за наркотиками), его действия надлежит квалифицировать как покушение на приобретение наркотических средств или психотропных веществ по ч. 3 ст. 30 УК РФ и соответствующей части ст. 228 УК РФ.

Под хранением следует понимать любые действия, связанные с нахождением наркотических средств или психотропных веществ в фактическом владении виновного (при себе, в помещении, в тайнике и других местах). Незаконное хранение наркотических средств или психотропных веществ относится к числу единого длящегося преступления, особенность которого заключается в том, что это деяние складывается из ряда тождественных противоправных актов, непрерывно посягающих на объект уголовно-правовой охраны в течение длительного времени, и оканчивается в момент пресечения преступления или явки виновного с повинной. Ответственность за хранение наступает независимо от его продолжительности.

Перевозка означает перемещение наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров или аналогов из одного места в другое, в том числе в пределах одного и того же населенного пункта, совершенное с использованием любого вида транспортного средства и в нарушение общего порядка перевозки указанных средств и веществ, установленного Федеральным законом "О наркотических средствах или психотропных веществах".

Одним из дискуссионных вопросов в не такой уж большой практике расследования дел о преступлениях, связанных с наркотиками и психотропными веществами, является вопрос об отграничении незаконной перевозки наркотических средств и психотропных веществ от незаконного хранения наркотических средств (ч. 1 ст. 228 УК).

Судебная практика выработала по этому вопросу следующие критерии отличия одного состава преступления от другого:

- обязательное использование транспортного средства;

- количество наркотика, превышающее, как правило, одноразовую дозу потребления;

- более или менее значительный объем в случаях, когда предметом преступления являются наркотикосодержащие растения;

- сокрытие наркотического средства или психотропного вещества (под сиденьем автомашины, в багажнике и т.п.)²³.

Исходя из этих критериев, суды не рассматривают перемещение виновным лицом во время поездки наркотического средства или психотропного вещества в небольшом количестве (ниже размера средней разовой дозы потребления), предназначенного для личного потребления, как незаконную перевозку.

Не подпадает под признаки незаконной перевозки хранение лицом во время поездки наркотического средства или психотропного вещества в небольшом количестве, предназначенного для личного потребления.

Изготовлением признаются действия, в результате которых на основе наркотических средств, психотропных веществ или их прекурсоров получены готовые к использованию и потреблению формы наркотических средств, психотропных веществ или содержащие их лекарственные средства.

Переработка - это рафинирование (очистка от посторонних примесей) твердой или жидкой смеси, содержащей одно или несколько наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров или аналогов, либо повышение в такой смеси (препарате) концентрации указанных средств или веществ.

Действия виновного, направленные на снижение в твердой или жидкой смеси (препарате) концентрации наркотического средства или психотропного вещества в целях получения одного или нескольких готовых к употреблению наркотических средств или психотропных веществ, также следует рассматривать как переработку наркотических средств или психотропных веществ.

Характерно, что в самой "старой" предыдущей редакции УК не было специальной нормы об ответственности за создание или содержание таких лабораторий, производство в них наркотических средств и психотропных веществ. Однако Пленум Верховного Суда Российской Федерации в Постановлении от 27 мая 1998 года № 9 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами"²⁴ уже тогда предлагал судам квалифицировать производство наркотических средств или психотропных веществ, т.е. действия, направленные на их серийное получение, как незаконное изготовление наркотических средств или психотропных веществ. Это, безусловно, и на сегодня не отражает характер и степень общественной опасности рассматриваемого преступления. В части 1 ст. 228.2 УК РФ, введенной в УК РФ Федеральным законом от 8 декабря 2003 г. № 162-ФЗ, уже предусмотрена уголовная ответственность за нарушение правил производства... инструментов или оборудования, используемых для изготовления наркотических средств или психотропных веществ, находящихся под специальным контролем,.. но только если это деяние совершено лицом, в обязанности которого входит соблюдение указанных (определенных) правил. Как видим, здесь ответственность несет специальный субъект. Поэтому если частное лицо изготовило инструменты или оборудование кустарным способом для производства наркотиков, то оно не несет ответственности по ст. 228.2 УК РФ.

Субъективная сторона составов преступлений, предусмотренных частями 1 - 2 ст. 228 УК, характеризуется виной в виде прямого умысла, но при этом должна отсутствовать цель сбыта средств, веществ и их аналогов, указанных в ч. 1 ст. 228 УК РФ. Виновный сознает, что совершает указанные в диспозициях незаконные действия с наркотическими средствами или психотропными веществами, и желает их совершить.

Субъектом преступлений, предусмотренных ч. ч. 1 - 2 ст. 228 УК, может быть лицо, достигшее шестнадцатилетнего возраста.

В примечании к ст. 228 УК предусмотрен специальный вид освобождения от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием. В соответствии с этим примечанием лицо, добровольно сдавшее наркотические средства или психотропные вещества и активно способствовавшее раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств или психотропных веществ, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем, освобождается от уголовной ответственности за данное преступление.

Настоящая норма направлена на стимулирование оказания добровольно раскаявшимися правонарушителями содействия правоохранительным органам, которые сталкиваются с объективными и субъективными трудностями при выявлении источников и каналов сбыта наркотиков, установлении всех участников преступления. Известно, что только 10% всех преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств и психотропных веществ, выявляются в процессе оперативно-розыскной и процессуальной деятельности²⁵.

Тем не менее, высшая судебная инстанция не исключает возможности освобождения от уголовной ответственности лица хоть и не сдавшего наркотические средства или психотропные вещества в связи с отсутствием у него таковых, но активно способствовавшего раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств или психотропных веществ, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем²⁶.

Производство наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров и аналогов означает действия, направленные на их серийное получение.

Под сбытом указанных в законе средств и веществ следует понимать любые способы их возмездной или безвозмездной передачи другим лицам (продажу, дарение, обмен, уплату долга, дачу взаймы и т.д.), а также иные способы распространения, например путем введения инъекций данных средств или веществ. Однако не может считаться незаконным сбытом введение инъекций, если наркотическое средство или психотропное вещество принадлежит самому потребителю.

Об умысле на сбыт могут свидетельствовать как наличие соответствующей договоренности с потребителями, так и другие обстоятельства дела: приобретение, изготовление, переработка указанных средств или веществ лицом, самим их не употребляющим, значительное количество, удобная для сбыта расфасовка и т.д.

Сбыт наркотических средств или психотропных веществ считается оконченным преступлением с момента перехода их в фактическое владение другого лица. Форма передачи наркотических средств или психотропных веществ может быть различна, но она не влияет на правовую квалификацию. Виновное лицо для сбыта может использовать тайники, условленные места, третьих лиц, осуществлять переброску через заграждения исправительных учреждений и т.д. При этом надлежит иметь в виду, что ответственность за сбыт наркотических средств или психотропных веществ наступает независимо от их размера.

Приговором Центрального суда г. Тольятти А. признана виновной в незаконном хранении с целью сбыта и в сбыте 563,986 гр. опия и осуждена по ст. 228 ч. 4 УК РФ к 7 годам лишения свободы с конфискацией имущества.

В связи с изменением уголовного закона на основании ФЗ РФ от 08.12.2003 суд, пересматривая приговор, исключил из него указание на конфискацию, которая утратила силу, и указал, что новым законом не предусмотрена ответственность за незаконное хранение наркотических средств в целях сбыта. Все действия А. суд квалифицировал как сбыт наркотических средств в особо крупном размере, оставив квалификацию прежней по ст. 228 ч. 4 УК РФ.

Судебная коллегия рассмотрела доводы осужденной о снижении наказания и указала следующее.

Федеральный закон РФ N 162-ФЗ от 08.12.2003 "О внесении изменений и дополнений в Уголовный кодекс РФ", предусматривающий ответственность за сбыт наркотических средств в особо - крупном размере, суровее старого по наказанию, но не предусматривает такого квалифицирующего признака, как хранение в целях сбыта. Однако ответственность за хранение в целях сбыта наркотических средств новым законом не устранена, поскольку хранение в целях сбыта это ничто иное, как приготовление к сбыту.

Постановление судьи изменено, исключено указание о том, что новым законом не предусмотрена ответственность за незаконное хранение наркотических средств в целях сбыта. Из приговора исключена ссылка на незаконное хранение наркотических средств в особо крупном размере, как на квалифицирующий признак²⁷.

Действия лица, сбывающего под видом наркотических средств или психотропных веществ какие-либо иные средства или вещества с целью завладения деньгами или имуществом граждан, надлежит квалифицировать как мошенничество. Если лицо добросовестно заблуждалось относительно реализуемых препаратов, то его действия следует квалифицировать как покушение на сбыт наркотических средств или психотропных веществ. Покупатели в этих случаях при наличии предусмотренных законом оснований могут нести ответственность за покушение на незаконное приобретение наркотических средств или психотропных веществ.

Для наличия признаков рассматриваемого состава преступления не имеет значения, каким образом покупатель распорядится наркотическими средствами или психотропными веществами: использует для личного потребления, обменяет на вещи, передаст на хранение другому лицу и т.д. Однако если виновное лицо заведомо знает, что наркотические средства или психотропные вещества будут использоваться покупателем для совершения других преступлений (например, для совершения квартирной кражи, склонения к потреблению наркотических средств или психотропных веществ), то его действия образуют совокупность преступлений и их следует квалифицировать как сбыт наркотических средств или психотропных веществ и пособничество в совершении соответствующих преступлений.

Пересылка фактически и юридически является перемещением наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров или аналогов в виде почтовых, багажных отправлений, нарочным либо иным способом, когда транспортировка этих средств осуществляется в отсутствие отправителя.

Вышеназванные правила установлены в различных законодательных и подзаконных нормативных актах²⁸.