29673 (Общество с ограниченной ответственностью как участник торгового оборота в Российской Федерации), страница 7

Вместо ответственности участников по ст. 87 ГК РФ и ст. 2 Закона об обществах предусмотрен риск убытков, свя­занных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных вкладов, причем это правило понимается как риск утраты вкладов⁰. Но какой риск в действительности несут участники? Участники общества, организуя общество, понимают, что ведение любого коммерческого пред­приятия связано с риском не достижения результата и по­тери имущества. Поэтому с экономической точки зрения существует риск потери вложенных инвестиций либо не­получения ожидаемой прибыли.

Но очевидно, что с юридической точки зрения риска утраты вкладов нет. При внесении вклада участник теряет вещные права на это имущество и приобретает обязатель­ственные права требования к обществу. Так как внесенное имущество становится объектом права собственности об­щества, участник не несет риска его утраты, поскольку уже утратил его. Если мы берем общий случай, когда иму­щество передается участником обществу в собственность, а не во временное пользование, то у участника теряется всякая связь с внесенным имуществом. Получить доступ к имуществу участник может только после ликвидации об­щества и получения ликвидационной квоты либо если при выходе участника (п. 2 ст. 26 Закона об обществах) или при­обретении обществом доли участника (п. 2 ст. 23 Закона об обществах) общество, с согласия участника, выдаст ему иму­щество в натуре.

Действительный риск участника заключается в риске неисполнения обществом своих обязательств перед участ­ником, в риске невозможности осуществления прав требо­вания или вообще прекращения обязательства между об­ществом и участником. Можно предположить, что глав­ным правом участника, ради которого и организуется об­щество, является право на часть прибыли. Если общество не имеет прибыли и не может осуществить свою обязан­ность по выплате части прибыли и удовлетворить право участника на ее получение, то участник изначально рис­кует невозможностью достижения определенного резуль­тата. Данный риск проявляется в отсутствии прибыли, под­лежащей распределению между участниками, либо в не­состоятельности или ликвидации общества и, соответствен­но, прекращении обязательства между участником и обще­ством⁰.

Трудно согласиться, что риск ограничен пределами стоимости внесенного вклада (п. 1 ст. 87 ГК РФ; п. 1 ст. 2 Закона об обществах). Размер ожидаемой, но неполучен­ной прибыли или доля имущества после ликвидации могут по стоимости превосходить внесенный вклад. Кроме того, обязательственные права требования (доли участия) учас­тника могут иметь денежную оценку выше, чем вклад, и риск невозможности передачи (продажи) права (например, вследствие банкротства общества) может быть больше сто­имости вклада. Несмотря на существующие в обществе ог­раничения на передачу доли участия и не овеществление доли в ценной бумаге, а значит, и невозможности рыноч­ной оценки доли участника, денежная оценка доли может быть дана в рамках конкретного договора, и эта оценка прав участника может намного превосходить стоимость пер­воначального вклада.

Участник добровольно вносит вклад во исполнение обязательств по договору. Поэтому, есте­ственно, ни о каком реальном ущербе от потери вклада речь идти не может. Участвуя в обществе, участник не является заимодавцем и не может заранее претендовать на определенный размер прибыли. В случае неполучения прибыли мы не можем обозначить данную сумму как упу­щенную выгоду, так как обычные условия гражданского оборота предполагают риск ведения предпринимательской деятельности, возможное отсутствие прибыли. Таким об­разом, участники несут риск не убытков, а неполучения прибыли от деятельности общества и риск невозможности осуществления прав участника (включая право на переда­чу доли другому лицу).⁰

Третье. Общество с ограниченной ответственностью является организацией, объединяющей имущество участ­ников. Поэтому, естественно, следует обратиться к вопро­су об особенностях уставного капитала, т. е. имущества. На­личие имущества обеспечивает имущественную обособлен­ность общества от его участников и самостоятельную от­ветственность. Общество уже при своем возникновении дол­жно обладать определенным уставным капиталом, размер которого указывается в учредительных документах.⁰

Главной функцией уставного капитала является гарантия интересов кредиторов, ибо в условиях отсутствия ответственности участников только имущество юридического лица может обеспечить требования третьих лиц. Особенно это проявля­ется в обществе с одним участником, создаваемом для юри­дического обособления определенного участка жизнедея­тельности и введения в оборот части имущества одного лица, где требуется устранить ответственность единственного участника и одновременно защитить интересы кредиторов. Поэтому задачей законодателя явилось принятие мер по полному внесению вкладов в уставный капитал и сохране­нию определенного размера уставного капитала и в целом имущества.

Общество, как и другие хозяйственные товарищества и общества, имеет обособленное имущество, переданное участниками и полученное в процессе деятельности, и учи­тываемое на самостоятельном балансе (п. 2 ст. 2 Закона об обществах). В самостоятельном балансе отражаются все имущественные права и обязательства, поступления и зат­раты. В самостоятельный баланс включается имущество филиалов, представительств и обособленных подразделе­ний. По сравнению с обществом, где участники не не­сут ответственности по долгам общества и права кредито­ров обеспечивает только имущество самого общества, в полном и коммандитном товариществе уставный капитал не играет гарантийной функции. Поскольку полные това­рищи в указанных товариществах несут субсидиарную от­ветственность своим имуществом по долгам товарищества, для кредиторов важно, кто является полными товарищами и их имущественное положение. Соответственно, закон не устанавливает минимального размера складочного капи­тала и не содержит обязанности товарищества восстано­вить размер капитала (и вообще активов) в случае их умень­шения ниже определенного уровня. ГК РФ установлено два ограничения: полный товарищ обязан внести свой вклад и в случае не внесения обязан уплатить товариществу процен­ты с невнесенной части (п. 2 ст. 73 ); в случае уменьшения чистых активов по сравнению со складочным капиталом запрещено распределять прибыль (п. 2. ст. 74). Но эти меры касаются внутренних отношений товарищей и ни один орган или лицо, кроме самих участников, не может потребовать от товарищества осуществления таких действий. Поэтому полное и коммандитное товарищество может действовать, по существу, вообще без капитала.⁰

Отличие ООО от АО в части имущественного положе­ния проявляется в отсутствии в ООО обязательной публич­ной отчетности – обязанности публикации основных дан­ных о результатах хозяйственной деятельности (в том числе о состоянии имущества) для обеспечения интересов уча­стников общества, его кредиторов и государства, кроме случаев размещения облигаций и иных случаев, предус­мотренных федеральным законом (ст. 49 Закона об обще­ствах).

Четвертое. Уставный капитал общества разделен на определенное число частей (долей). Доли могут быть рав­ными или неравными. Уплатой или обязательством упла­тить эти доли в определенном размере приобретается пра­во членства в обществе, рам уставный капитал состоит из совокупности вкладов участников.

Участник, внесший вклад, теряет какие-либо вещные права на внесенное имущество, приобретая права требова­ния к обществу. Размер доли участника определяет размер (объем) обязательственно-правовых требований участника к обществу. Но кроме прав доля определяет и размер обя­занности участника перед обществом. Таким образом, доля участия – это совокупность прав и обязанностей в опреде­ленном размере каждого участника в отношениях с обще­ством, т. е. в широком значении доля – это комплекс юри­дических прав и обязанностей; в узком значении – доля участия участника в имуществе общества⁰. Смысл выделе­ния долей состоит в осуществлении участником своих прав на управление, часть прибыли, ликвидационную квоту, получение действительной стоимости доли, а также обя­занностей по внесению вклада в объеме, определенном раз­мером принадлежащей доли участия в капитале. Доля уча­стия в виде совокупности прав есть своеобразное встречное представление, эквивалент, представляемый в обяза­тельстве в обмен на вклад участника.

Уступка доли значительно затруднена и исключает возможность биржевого обращения долей участия: доли участия могут быть неравны, и их количество ограничено числом участников; существует преимущественное право участников на покупку доли; уставом общества может быть, в отличие от АО, запрещено отчуждение участником сво­ей доли третьим лицам (п. 2 ст. 93 ГК РФ; п. 2 ст. 21 Закона об обществах); право участника в любой момент выйти из общества путем передачи доли самому обществу (ст. 94 ГК РФ; ст. 26 Закона об обществах). В АО выход из общества осуществляется лишь путем продажи или иной передачи другому лицу принадлежащих акционеру акций; передачи акций самому акционерному обществу, по общему прави­лу, не происходит. Все эти ограничения еще раз свиде­тельствуют о влиянии личного элемента в ООО.

Следующим стоит вопрос о возможности дробления, деления долей участия. В АО, где право участия овеще­ствлено в ценной бумаге, акция, по общему правилу, не­делима. В обществе доля участия, т. е. совокупность прав и обязанностей, может делиться (п. 1 ст. 93 ГК РФ; п. 1 ст. 21 Закона об обществах). При этом, однако, при делении про­исходит уменьшение размера прав требования, но не уменьшение количества самих прав, т. е., например, не­возможно участнику целиком передать право на часть при­были, но оставить другие права в неизменном размере. Каждый участник обладает одинаковым перечнем прав, различающихся своим размером (объемом). Однако при дроблении доли есть ограничения: По Закону об общест­вах это не превышение максимально допустимого количе­ства участников – пятидесяти (п. 3 ст. 7 Закона об обще­ствах).

Доля участия в обществе, в отличие от АО, не выра­жена в ценной бумаге или ином документе. Могут существовать документы, лишь доказывающие наличие доли и ее размер, и передача подобного документа не означала бы передачи доли участия.⁰

В АО доли участия овеществлены в ценной бумаге – акции, посредством отчуждения которой переносится пра­во собственности на акцию и право членства в АО. Говоря об этом различии АО и общества, Ландкоф С. Н. писал:

«Экономическая природа этих товариществ такова же, как и акционерных товариществ, с тем лишь существенным от­личием, что вклады не превращаются в акции, в бумаж­ные, легко передаваемые ценности» ⁰. Очевидно, что акция является самостоятельным объектом гражданских прав и как объект отличается от права требования участника об­щества. В акции овеществляются права акционеров по от­ношению к АО, и акция является объектом права собствен­ности акционера. Акция, а вместе с ней и выраженное в ней право, передаются по сделкам, посредством которых передаются вещи, так как акция – это предмет матери­ального мира. При передаче акции по двусторонней сдел­ке это договор купли-продажи или мены (возмездная сдел­ка) или договор дарения (безвозмездная сделка). Доля уча­стия в ООО как право может быть передана только по­средством уступки прав (цессии). Независимо от возмездности или безвозмездности договора это всегда договор об уступке требования. Оформляется он в соответствии с нор­мами обязательственного права (ст. 382–392 ГК РФ). По­этому вызывает сомнение правомерность практики пере­дачи доли участия в обществе по договорам, посредством которых передаются вещи, например по договору купли-продажи. Правила договора купли-продажи о передаче предмета договора, о моменте перехода права собственно­сти и риска случайной гибели едва ли могут быть примени­мы к передаче доли участия в ООО.

Таким образом, отличия АО от общества, касающиеся характеристики долей участия, следующие:

в АО доли участия равны и количество долей может быть больше числа акционеров. В обществе доли могут быть не равны и количество долей равно количеству участ­ников;

в АО доля выражена в акции. В обществе доля учас­тия в ценной бумаге не овеществлена;

по общему правилу акция не дробится (здесь мы не берем предусмотренную ст. 74 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» ⁰ возможность дробления акций с последующим их выкупом самим АО, т. е. исключением из оборота). В обществе воз­можно дробление и передача части доли участия;

акция передается по возмездной сделке посредством договора купли-продажи (мены). Доля участия в обществе передается посредством цессии.

Пятое. Наличие обязательственных отношений меж­ду участниками общества. Сам факт существования отно­шений между участниками в течение срока существования общества связан с переходным, противоречивым характе­ром общества, небольшой численностью участников, воз­можностью лично вести дела общества, усилением лично­го элемента по сравнению с АО, проявляющимся в зат­руднении порядка передачи доли участия. Обязательствен­ных отношений между участниками, разумеется, нет в об­ществе, созданном одним лицом.

Внутренние отношения в обществе состоят из отноше­ний участников между собой и участников с обществом. Факт существования учредительного договора, подписанного участниками, подразумевает существование прав и обя­занностей участников по отношению друг к другу на весь период функционирования общества. Права и обязанности участников носят длящийся характер, и учредительный договор не прекращает свое действие с момента регистра­ции общества.

Данные отношения возникают на основе гражданско-правового договора, которым является учредительный до­говор, связывают определенных лиц и имеют своим содер­жанием обязанность совершения активных действий, т. е. это типичные обязательственные правоотношения.