27840 (Законный оборот наркотических и психотропных средств), страница 8

Однако эта формулировка недопустима в толковании ст. 228 УК РФ, так как в ней перевозка не различается по цели сбыта или личного потребления.

Нововведенное Пленумом Верховного Суда РФ 1998 г. "хранение" осуществляется при перемещении лица с наркотиками, когда оно при себе или в транспорте хранит наркотики. Этим реальность перемещения самого наркотика искусственно отрывается и от каких-либо действий перемещающего, и перемещаемого наркотика (фактически перевозка и действия лица по перевозке наркотика для личного потребления есть, но юридически перевозки как бы нет, есть только хранение).

Такая замысловатость толкования ч. 2 ст. 228 становится возможной посредством подмены понятия "небольшого размера" понятием "небольшого количества" наркотиков (не употребляемого уголовным законодательством) и по сути обозначающего количество доз одноразового потребления. Таким образом, количество объявляется без какого-либо обоснования разновидностью размера с целью квалификации этого вида "хранения" по ч. 1, а не по более строгой ч. 2 ст. 228, т.е. для смягчения наказания перевозящим наркотики для личного и как бы для личного потребления. В постановлении Пленума Верховного Суда РФ не дано прямого указания квалифицировать действия, подпадающие под указанное хранение во время поездки небольшого количества наркотиков, по ч. 1 ст. 228 УК, но это реально практикуется судами.⁰

Такое толкование создает реальные трудности, влечет нестабильность судебной практики даже в пределах одной области, так как Пленум ВС РФ не дал критериев определения этого количества и породил практику следования прецедентам, в том числе и таким, когда перевозка десятков граммов героина (по опросам потребителей наркотиков 1 грамм героина может содержать до 20 доз) признается хранением для личного потребления "запасливым" наркопотребителем.

Критерий на практике один - верить или не верить показаниям хранителя - перевозчика, который в целях самозащиты склонен убеждать в том, что и килограмм наркотика приобрел для личного потребления. Возник некий хаос субъективного усмотрения и объективного вменения в случаях, когда у пассажиров изымаются граммы, примерно десятки доз наркотиков, и необходимы объективные данные, критерии установления этого небольшого количества доз, цели сбыта.

Убедительно доказать в подобных случаях цель сбыта - значит найти покупателей перевозимого наркотика, которые должны заявить об этом суду. Но поскольку наркотики изъяты, остается все сомнения о сбыте толковать в пользу обвиняемого, как и его материально - финансовые возможности приобрести изъятое количество, а также факт заболевания наркоманией, однозначно свидетельствующий лишь о том, что хотя бы часть наркотиков перевозится действительно для личного потребления.⁰

В постановлении кроме размера наркотического средства предлагается в разграничении перевозки и хранения во время поездки наркотиков для личного потребления использовать критерий "направленности умысла". Фактически такое разграничение умысла производится с учетом показаний лиц, а в конечном счете определяется приблизительно все тем же количеством (много доз - перевозка, сбыт; мало - хранение, личное потребление).

Вместе с тем предлагается учитывать размер, объем наркотиков (что по существу есть то же количество), цель использования транспортного средства для разграничения перевозки себя от перевозки наркотика, хранящегося при себе. Если наркотик находится у лица и оно садится в транспорт с наркотиком, что оно тогда перемещает - только себя, а наркотик хранится и перевозится как бы сам по себе, без действий, умысла везущего наркотик при себе? Цель использования транспорта здесь очевидна - переместиться и переместить с собой наркотик.⁰

Хранение, если имеет место сохранение наркотика в поездке, не может не быть и перемещением, и перевозкой. Хранение, связанное с перемещением, и есть перевозка. Единство хранения и перевозки очевидно, одномоментно, осознаваемо, неразделимо. Конечно, нельзя исключать случаев, когда лицо забыло, не помнит, что в одежду, сумку давно положило наркотик и надело вещь, взяло сумку случайно, второпях, не помня о наркотике, который обнаружило, находясь в транспорте.

Предлагаемый в анализируемом постановлении критерий места нахождения наркотика в какой-либо части транспорта, а не у перевозчика может достоверно подтвердить лишь то, что лицо желало, чтобы наркотик не нашли, не установили принадлежность наркотика ему и т.п. Но не может, без учета опять-таки количества, свидетельствовать о цели личного потребления либо сбыта.

По сути, все приведенные в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 27 мая 1998 г. критерии отграничения перевозки наркотиков от их хранения во время поездки сводятся к одному - количеству доз одноразового потребления наркотика, необходимых для личного потребления или свидетельствующих о цели сбыта.

Величина размера наркотических средств по ст. 228 УК, устанавливаемая вне какой-либо связи с дозами одноразового потребления специалистами, несопоставима с "количеством", поскольку ни один эксперт (тем более следственные органы и суд) в каком-либо весе наркотика не определит количество доз одноразового потребления даже применительно к конкретному лицу. А величина дозы зависит от индивидуальных особенностей потребителя в зависимости от стажа потребления, стадии заболевания, количества и видов проведенных лечений, а также от качества самого наркотика.⁰

Таким образом, постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 27 мая 1998 г. ослаблена уголовно - правовая репрессия тех, кто перевозит для сбыта мелкие партии наркотиков. Становится очевидной необходимость изменения редакции как анализируемого постановления Пленума путем исключения понятия "небольшого количества", так и дополнения ч. 1 ст. 228 УК указанием на перевозку наркотических средств без цели сбыта.

Важным в этой связи представляется дополнение ст. 195 УПК РСФСР пунктом, предусматривающим возможность приостановления расследования по делам о наркопреступлениях, предусмотренных ч. 1 ст. 228 УК, в отношении страдающих наркоманией на период их лечения, реабилитации, трудоустройства сроком до трех - пяти лет и возобновления расследования в случаях продолжения потребления наркотиков или совершения нового наркоправонарушения.⁰

Переноска наркотических средств должна рассматриваться в качестве разновидности их хранения. Перевозка может совершаться не только владельцем наркотических средств или психотропных веществ, но и другими лицами, получившими их на временное хранение.⁰

Перевозку следует отличать от хранения во время поездки небольшого количества наркотического средства или психотропного вещества, предназначенного для личного потребления. Пленум Верховного Суда Российской Федерации в п. 3 постановления "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами" N 9 от 27 мая 1998 г. указал: "Вопрос о наличии в действиях лица состава незаконной перевозки и об отграничении указанного состава преступления от незаконного хранения наркотического средства или психотропного вещества во время поездки должен решаться судом в каждом конкретном случае с учетом направленности умысла, цели использования транспортного средства, количества, размера, объема и места нахождения наркотических средств или психотропных веществ и всех других обстоятельств дела". Законной перевозка будет также в случаях, когда у лица имеется соответствующий документ, выдаваемый в аптеках взамен рецепта на препарат, содержащий лекарственные наркотические средства или психотропные вещества.

Особый порядок для провоза наркотических средств или психотропных веществ в лечебных целях установлен для больных, следующих транзитом через территорию Российской Федерации. Согласно упомянутому постановлению Правительства РФ от 15 июня 1998 г. N 591 больные, провозящие в лечебных целях через территорию Российской Федерации при следовании транзитом (трансфером) наркотические средства или психотропные вещества, внесенные в списки II и III Перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, при въезде на территорию Российской Федерации обязаны декларировать наличие у них каждого наркотического средства или психотропного вещества. Одновременно с декларацией данные лица должны предъявить таможенным органам: а) медицинский документ, выданный уполномоченным на то органом страны проживания больного, о наличии у него заболевания, требующего применения наркотических средств или психотропных веществ, с указанием их наименования и количества; б) вывозной сертификат на конкретные наркотические средства или психотропные вещества, выданный компетентным национальным органом страны проживания больного, включенным в официальное издание Организации Объединенных Наций "Компетентные национальные органы, действующие на основании международных договоров о контроле над наркотиками", и ввозной сертификат, выданный аналогичным компетентным органом страны, в которую направляется указанный больной.

Если больные задерживаются на территории Российской Федерации вне пункта транзита (трансфера), то кроме указанных документов они должны получить ввозной сертификат компетентного органа Российской Федерации, дающий право на использование указанными лицами в лечебных целях на время пребывания в Российской Федерации наркотических средств или психотропных веществ, декларированных при въезде на территорию Российской Федерации.

В случае увеличения срока пребывания больного на территории Российской Федерации и необходимости дополнительного приобретения им наркотических средств или психотропных веществ их отпуск осуществляется по рецепту, выданному в Российской Федерации в порядке, установленном федеральным органом исполнительной власти в сфере здравоохранения.

Больные, следующие транзитом (трансфером) через территорию Российской Федерации, должны официально (в письменной форме) предупреждаться таможенными органами о запрещении передавать иным лицам находящиеся в их распоряжении для лечебных целей наркотические средства или психотропные вещества.

Действия по перевозке следует отграничивать и от контрабанды, которая также выражается в перевозке или пересылке, но уже через таможенную границу Pоссийской Федеpации. Действия по перемещению соответствующих предметов через таможенную границу полностью охватываются пpизнаками контpабанды (ст. 188 УК РФ) и дополнительной оценки по ст. 228 УК РФ не требуют. Однако последующее хpанение или сбыт контpабандно перемещенных пpедметов должно дополнительно квалифициpоваться по ст. 228 УК РФ. ⁰

Под пересылкой следует понимать перемещение наркотических средств или психотропных веществ в виде почтовых, багажных отправлений, с нарочным либо иным способом, когда транспортировка этих средств и веществ осуществляется в отсутствие отправителя.⁰

Незаконная пересылка наркотических средств или психотропных веществ заключается в их отправке из одного места в другое по почте или багажом, с нарочным, а также путем использования животных, например собак или птиц (голубей). Транспортировка этих средств и веществ осуществляется без участия отправителя. Перевозка или пересылка в пределах одного населенного пункта должна квалифицироваться как разновидность описанных выше деяний.

Незаконную пересылку и хранение наркотических средств или психотропных веществ нужно отграничить от их незаконного перемещения через таможенную границу РФ. Такие действия представляют собой разновидность уголовно наказуемой контрабанды и подлежат дополнительной квалификации по ст. 188 УК.⁰

Наиболее опасной формой распространения (реализации) наркотических средств или психотропных веществ является их незаконный сбыт, т.е. "любые способы их распространения (продажа, дарение, обмен, уплата долга, дача взаймы, введение инъекций другому лицу и т.п.)".⁰

В результате указанных действий другое лицо становится обладателем названных средств или веществ. Форма передачи наркотика или психотропного вещества в фактическое обладание другого лица не влияет на правовую квалификацию содеянного точно так же, как и то, была ли эта передача возмездной или безвозмездной.

Как сбыт следует расценивать введение инъекций наркотических средств или психотропных веществ одним лицом другому лицу, если указанное средство или вещество не принадлежит самому потребителю. Цель сбыта усматривается также в случае распространения наркотических средств по предварительному заказу.⁰