26481 (Акционерное общество), страница 4

Из п. 5 ст. 9 Закона об АО следует, что договор о создании общества не признается учредительным документом общества. По своей правовой природе он относится к договорам простого товарищества, в котором двое или несколько лиц обязуются соединить свои вклады и совместно действовать для достижения цели, не противоречащей закону. Поэтому неисполнение договора о создании АО может повлечь обязанность нарушителя возместить причиненные другим участни­кам убытки в полном объеме. Кроме того, преследуя общую цель создания АО, учредители несут солидарную ответственность по обязательствам, в которые они вступили ради достижения этой цели. АО согласно п. 3 ст. 10 Закона об АО может рассматриваться как правопреемник учредителей по их обязанностям, связанным с созданием общества, только в том случае, когда общим собранием акционеров действия учредителей будут одобрены.

В случае учреждения общества одним лицом для создания АО достаточно его волеизъявления, выраженного в виде самостоятельного документа - решения, которое должно определять размер уставного капитала общества, категории (типы) акций, размер и порядок их оплаты (п. 5 ст. 9 Закона об АО).

Создание нового АО возможно путем реорганизации уже существующего АО в форме слияния, разделения и выделения, а также путем преобразования в АО общества с ограниченной ответственностью (п. 2 ст. 104 ГК и п. 1 ст. 56 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», производственного кооператива (п. 5 ст. 26 ФЗ «О производственных кооперативах»), унитарного предприятия (п. 1 ст. 13 Федерального закона «О приватизации государственного и муниципального имущества».

При создании нового АО путем реорганизации уже существующего общества либо производственного кооператива основополагающее значение имеют следующие документы.

1. Решение общего собрания реорганизуемого кооператива либо общества (обществ), которым утверждается реорганизация в избранной участниками форме, порядок и условия реорганизации; порядок конвертации акций либо обмена долей участников общества на акции акционерного общества (при преобразовании ООО в АО); разделительный баланс (при выделении, разделении) или передаточный акт (при слиянии и преобразовании ООО или производственного кооператива в АО). Перечень вопросов, утверждаемых решением общего собрания реорганизуемого общества (обществ), не исчерпывающий. Он может быть расширен с учетом компетенции органов управления реорганизуемого производственного кооператива или общества. При принятии решения о реорганизации требуется, как правило, квалифицированное большинство голосов или единогласие. Так, единогласное решение необходимо для реорганизации общества с ограниченной ответственностью (п. 1 ст. 1)2 ГК), для преобразования производственного кооператива (п. 2 ст. 112 ГК).

Согласно ст. 59 ГК РФ передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами. В соответствии с существующей практикой в состав передаточного акта и разделительного баланса включается бухгалтерская отчетность, составляемая в установленном Минфином РФ порядке, в объеме форм годового бухгалтерского отчета на последнюю отчетную дату (дату реорганизации).

При реорганизации АО в форме выделения и разделения решением общего собрания реорганизуемого общества утверждается также вопрос о создании нового общества (обществ). При выделении решением общего собрания в качестве альтернативы конвертации акций может быть предусмотрено распределение акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, приобретение акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом (п. 2 ст. 19 Закона об АО).

Правовая природа решений общего собрания о реорганизации законодательно не определена. Ряд современных отечественных исследователей придерживаются мнения о его сделочном характере, поскольку, на их взгляд, решение общего собрания представляет собой волеизъявление юридического лица, направленное на установление правовых отношений по поводу реорганизации. С точки зрения ряда юристов, само решение действительно отвечает всем признакам сделки, так как носит субъективный характер. Однако положения, утверждаемые решением общего собрания, связаны с волей юридического лица лишь косвенно, имеют в своей основе нормы закона, описывающие процедуру реорганизации, и, следовательно - объективный характер. Это позволяет считать их самостоятельными правовыми актами, которые при наличии в их составе норм могут выступать в качестве локальных нормативных актов.

При реорганизации АО в форме слияния решением общего собрания каждого реорганизуемого общества утверждается договор о слиянии, заключенный обществами, участвующими в этом процессе. В дого­воре должны быть определены порядок и условия слияния, а также порядок конвертации акций каждого общества в акции нового общества; может быть установлен порядок голосования на совместном общем собрании акционеров (п.п. 2 и 3 ст. 16 Закона об АО). Требования к содержанию договора о слиянии уста­навливаются и в Указе Президента РФ от 18 августа 1996 г. № 1210 «О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера».

Договор о слиянии нельзя считать договором простого товарищества, поскольку, как справедливо отмечает Б.П. Архипов, «целью участников простого товарищества является совместная деятельность без образования юридического лица, в то время как договор о слиянии изначально заключается для создания нового лица». Представляется верным вывод о том, что есть все основания причислить его к непоименованным гражданско-правовым сделкам.

2. Устав, утверждаемый решением общего собрания реорганизуемых (при слиянии) либо вновь создаваемого общества (обществ) (соответственно - при выделении и разделении).

Создание АО путем преобразования государственного или муниципального унитарного предприятия в порядке приватизации оформляется иными документами, перечень которых установлен Законом о приватизации. Преобразование в порядке приватизации возможно только на основании утверждаемого правительством РФ, органами государственной власти субъектов РФ и органами местного самоуправления в сфере приватизации прогнозного плана (программы) приватизации федерального имущества на соответствующий год8, а также принимаемого органами, указанными выше, решения об условиях приватизации федерального имущества (ст. 6 Закона о приватизации).

В соответствии со ст. 7 Закона о приватизации прогнозный план (программа) содержит перечень федеральных ГУЛ, акций ОАО, находящихся в федеральной собственности, и иного федерального имущества, которое планируется приватизировать в соответствующем году, указываются характеристика федерального имущества, которое планируется приватизировать, и предполагаемые сроки приватизации. Прогнозный план (программа) ежегодно разрабатывается Правительством РФ в соответствии с установленным порядком и утверждается им.

Решение об условиях приватизации ГУП в соответствии со ст. 14 Закона о приватизации принимается в соответствии с прогнозным планом (программой) приватизации федерального имущества Правительством РФ, Министерством имущественных отношений РФ либо по поручению Министерства - его территориальным органом. В нем должны содержаться следующие сведения: наименование имущества и иные позволяющие его индивидуализировать данные (характеристика имущества); способ приватизации имущества; нормативная цена; срок рассрочки платежа (в случае ее предоставления); состав подлежащего приватизации имущественного комплекса унитарного предприятия, определенный в соответствии с Законом о приватизации; перечень объектов (в том числе исключительных прав), не подлежащих приватизации в составе имуще­ственного комплекса унитарного предприятия; иные необходимые для приватизации имущества сведения. Тем же решением утверждается устав, в котором должны быть учтены требования Закона об АО и особенности, определенные Законом о приватизации.

Прогнозный план (программа) приватизации не признается нормативным правовым актом, поскольку не соответствует требованиям, предъявляемым к актам такого рода, в частности, не имеет соответствующего обозначения". В процедуре правового регулирования создания АО он имеет значение юридического факта - административного акта, который детализируется и конкретизируется другим административным актом - решением об условиях приватизации.

На основании и в соответствии с решением об условиях приватизации составляется передаточный акт, в котором определяется состав подлежащего приватизации имущественного комплекса ГУП, а именно, все виды подлежащего приватизации имущества, включая здания, строения, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, в том числе обязательства ГУП по выплате повременных платежей гражданам, перед которыми оно несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права; сведения о земельных участках, подлежащих приватизации в составе имущественного комплекса ГУП. Передаточный акт должен содержать также расчет балансовой стоимости подлежащих приватизации активов ГУП, а в случае создания ОАО путем преобразования ГУП - сведения о размере уставного капитала, количестве и номинальной стоимости акций (ст. 11 Закона о приватизации).

Государственная регистрация АО осуществляется в соответствии с Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц» (далее - Закон о регистрации). В ст. 12 этого Закона содержится перечень документов, необходимых для государственной регистрации АО созданного путем учреждения: а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации; б) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа; в) учредительные документы юридического лица; г) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица-учредителя; д) документ об уплате государственной пошлины.

При регистрации АО, созданного в результате реорганизации, необходимы следующие документы (ст. 13 Закона о регистрации): а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации; б) учредительные документы каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации; в) решение о реорганизации юридического лица; г) договор о слиянии или присоединении; д) передаточный акт или разделительный баланс; е) документ об уплате государственной пошлины.

Государственная регистрация АО означает возникновение у общества правоспособности, состоящей лишь в возможности осуществлять права и обязанности, вытекающие из действий учредителей, направленных на создание общества. Полную правоспособность АО приобретает только после оплаты 50% акций, составляющих уставный капитал общества (п. 3 ст. 2 Закона об АО).

Выпуск и размещение акций регулируются, помимо Федерального закона «О рынке ценных бумаг», Стандартами эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг (утвержденными постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 18 июня 2003 г. № 03-30/пс)¹⁴ (далее - Стандарты).

Взгляд на правовую природу Стандартов нельзя считать установившимся. Так, в решении Верховного Суда РФ от 11 октября 2000 г. № ГКПИ 2000-1063 четко не определено, является ли данный правовой акт нормативным или ненормативным. А в решениях Верховного Суда РФ от 14 апреля 2000 г. № ГКПИ 00-293, от 5 февраля 2002 г. № ГКПИ 01-1739 однозначно говорится о том, что стандарты являются нормативным правовым актом. Очевидно, Стандарты можно определить как административный акт, содержащий в себе нормативные предписания (к примеру, ограничивающие права эмитентов), из чего следует, что ему долж­на быть придана форма подзаконного нормативного акта.

Согласно ст. 19 Закона о РЦБ процедура эмиссии, если иное не предусмотрено законодательством, включает в себя следующие этапы: 1) принятие эмитентом решения о выпуске акций; 2) государственная регистрация выпуска акций; 3) размещение акций: 4) государственная регистрация отчета об итогах выпуска акций.

При размещении акций среди неограниченного круга владельцев или заранее известного круга, число которых превышает 500, а также в случае, когда общий объем эмиссии превышает 50 тысяч минимальных размеров оплаты труда, производится регистрация проспекта эмиссии акций. В этом случае процедура эмиссии дополняется следующими этапами: а) подготовка и регистрация проспекта эмиссии акций. Последний в соответствии со ст. 22 Закона о РЦБ должен содержать: данные об эмитенте, данные о финансовом положении эмитента, снедения о предстоящем выпуске акции; б) всю информацию из проспекта эмиссии и из отчета об итогах выпуска.

Каждый выпуск в соответствии со ст. 17 Закона «О рынке ценных бумаг» должен быть зарегистрирован отдельным решением. Оно утверждается советом директоров (наблюдательным советом) и содержит: полное наименование эмитента, место его нахождения и почтовый адрес; дату принятия решения о размещении акций; наименование уполномоченного органа эмитента, принявшего решение о размещении акций; дату утверждения решения о выпуске акций; наименование уполномоченного органа эмитента, утвердившего решение о выпуске акций; категорию (тип) акций; права владельца, закрепленные акцией; условия размещения акций; указание количества акций и данном выпуске; подпись лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа эмитента, и печать эмитента.

Решение о выпуске акций (при необходимости проспект эмиссии) и отчет о размещении всех акций выпуска Российской Федерации в лице Министерства имущественных отношений РФ принимается советом директоров ОАО па основании решения об условиях приватизации имущественного комплекса ГУП, а па-правление в регистрирующий орган соответствующих заявлений производится единоличным исполнительным органом АО.

Для государственной регистрации выпуска акций в регистрирующий орган предоставляются следующие документы: заявление на государственную регистрацию выпуска; анкета эмитента; копия документа, подтверждающего государственную регистрацию эмитента; решение о выпуске; справка эмитента об оплате его уставного капитала, подписанная лицом, занимающим должность (осуществляющим функции) единоличного исполнительного органа эмитента, а также главным бухгалтером эмитента или лицом, осуществляющим его функции; выписка из протокола заседания совета директоров (наблюдательного совета), которым принято решение о размещении цепных бумаг, с указанием имен членов совета директоров (наблюдательного совета), голосовавших за его принятие; выписка из протокола заседания сонета директоров (наблюдательного совета) о выпуске акций и проспект выпуска, с указанием имен членов совета директоров (наблюдательного совета), голосовавших за его принятие; копия учредительных документов эмитента со всеми внесенными в них изменениями и/или дополнениями; опись представленных документов; проспект ценных бумаг (в случаях, когда государственная регистрация выпуска сопровождается регистрацией проспекта выпуска); копии документов (вырезка из ленты новостей информационного агентства, копия публикации в средствах массовой информации, распечатка страницы эмитента и финансового консультанта на рынке цепных бумаг в сети Интернет и т.п.), подтверждающих соблюдение эмитентом требований о раскрытии информации на этапах принятия решения о размещении и утверждения решения о выпуске (в случаях, когда государственная регистрация выпуска сопровождается регистрацией проспекта выпуска); документ об уплате налога или сбора, взимаемого в случаях, предусмотренных законодательством РФ о налогах и сборах при эмиссии ценных бумаг.

Для государственной регистрации выпуска акций при создании АО путем реорганизации в регистрирующий орган дополнительно предоставляются следующие документы: копии учредительных документов всех юридических лиц, участвующих в реорганизации, а также передаточного акта или разделительного баланса; отчет об итогах выпуска акций; выписка из протокола заседания совета директоров (наблюдательного совета) и результатов голосования за его принятие; копия договора о слиянии (при реорганизации в форме слияния).