121321 (Преступления против общественной нравственности: статья 2421 УК РФ)

Преступления против общественной нравственности: статья 2421 УК РФ

Порнография[¹1] известна с древнейших времен. Однако установление правовой ответственности за изготовление или распространение порнографических предметов относится к более позднему периоду. Борьба же с порнографией на уровне уголовно-правового запрета началась в первой половине XVIII в.; именно с этого периода охрана нравственных отношений становится одной из задач законодательных органов в ряде стран Европы. В законодательстве России также были нормы, предусматривающие ответственность за изготовление и распространение «безнравственных произведений», в современном понимании — порнографических.

Ныне действующим Уголовным кодексом РФ преступное использование порнографических материалов или предметов предусмотрено ст. 242. Она находится среди составов преступлений, посягающих на общественную нравственность. Теперь их перечень пополнился новым составом — ст. 2421 «Изготовление и оборот материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних».

Потребность включения означенных статей в УК обусловлена, на наш взгляд, тремя факторами:

— криминологическим (определяющим общественную опасность соответствующих деяний);

— моральным (обусловливающим необходимость данных норм как средства защиты нравственного здоровья несовершеннолетних);

— нормативным (отражающим связь международно-правового и национального регулирования ответственности за порнографию, в особенности с изображениями несовершеннолетних).

Сходство преступлений, предусмотренных ст. 242 и 2421, заключается в предмете преступного посягательства — порнографических материалах. Различие же состоит в следующем. Деяние, описанное ст. 242, относится к преступлениям небольшой тяжести, тогда как предусмотренное ст. 2421 — к числу тяжких. Кроме того, ст. 2421 содержит специальную норму по отношению к общей, заключенной в ст. 242. Это означает, что в случае их конкуренции предпочтение должно быть отдано норме ст. 2421.

Наконец, надо подчеркнуть, что в ст. 242 установлена уголовная ответственность лишь за незаконные изготовление и распространение порнографических материалов или предметов, в то время как ст. 2421 закрепляет полный запрет на изготовление и оборот материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних. Этим в основном и объясняется включение в УК данной нормы в качестве самостоятельной статьи.

Подробную характеристику преступления, состоящего в незаконном изготовлении и распространении порнографических материалов или предметов, в том числе с изображениями несовершеннолетних, следует начать с анализа наиболее важных международно-правовых предписаний в данной сфере, поскольку в начале XX в. изготовление и распространение порнографических предметов было признано преступлением международного характера.

В Женевской конвенции «О пресечении обращения порнографических изданий и торговли ими» от 12 сентября 1923 г.[²2] названы предметы порнографического характера, в отношении которых могут совершаться запрещенные действия: сочинения, рисунки, гравюры, картины, печатные издания, изображения, афиши, эмблемы, фотографии, кинематографические фильмы и др.

В Советской России порнография считалась явлением, чуждым социалистическому образу жизни. На практике публичное распространение порнографических предметов квалифицировалось как хулиганство (ст. 74 УК РСФСР 1926 г.), а при наличии необходимых признаков — как развращение малолетних или несовершеннолетних, совершенное путем развратных действий (ст. 152 УК РСФСР 1926 г.).

В 1935 г. СССР ратифицировал Конвенцию 1923 г., результатом чего стало издание ЦИК и СНК СССР 17 октября 1935 г. общесоюзного Закона «Об ответственности за изготовление, хранение, рекламирование порнографических изданий, изображений и иных предметов и за торговлю ими».[³3] В соответствии с Законом республики СССР дополнили свои уголовные кодексы статьей об ответственности за изготовление, распространение и рекламирование порнографических сочинений, печатных изданий, изображений и иных предметов, а также торговлю ими либо хранение с целью продажи или распространения.

Точных данных о том, сколько государств ратифицировали Женевскую конвенцию, нет, однако известно, что в 1947 г. протокол об изменении Конвенции в г. Лейк-Сексесс подписали 57 стран, включая СССР, УССР, БССР.

Известны и такие факты, когда на уровне международных конгрессов ставился вопрос о декриминализации оборота порнографии. Так, в 1972 г. в Брюсселе состоялся международный криминологический конгресс, в котором участвовали более 200 ученых из десяти стран, в том числе делегация советских юристов. В третьей секции конгресса обсуждался вопрос о возможности сужения репрессии за преступления против нравственности. Длительной была дискуссия по вопросу об отказе от уголовного преследования за изготовление, распространение и хранение порнографических предметов. Большинство выступавших указывали, что при решении данной проблемы следует основываться не на принципах религиозной морали, а на соблюдении «права на свободу». Было высказано мнение, что уголовное преследование необходимо не за самый факт изготовления или распространения порнографических предметов, а за так называемую агрессию, т. е. распространение порнографии вопреки согласию лиц, в отношении которых оно осуществляется.[⁴4]

Порнография, несомненно, граничит с эротикой[⁵5] в кино, литературе и т. д. Однако художественная эротика — это высокое искусство, воспевающее красоту и совершенство обнаженного человеческого тела. Эротика изображает секс, обращаясь не к биологической (физиологической) его стороне, однобоко, изолированно, а в его психологическом и социальном аспектах, нравственном и эстетическом оформлении. Порнография же обращена лишь к физиологическим потребностям человека, что исключает возможность признания ее искусством.[⁶6]

Представляется, что (а) выяснить содержание порнографии и дать ей определение можно, только имея ясное представление о таких понятиях, как нравственность, стыдливость, секс, сексуальность, эротика, (б) доказать непричастность порнографии к искусству можно, только используя знания в области искусствоведения, этики, эстетики, (в) доказать ее непричастность к науке можно, прибегнув к помощи сексологии, сексопатологии, психологии и педагогики, (г) раскрыть значение термина «порнография» можно, используя такие понятия, как цинизм, вульгарность, натурализм.

Порнография — это описание или изображение полового органа, полового акта и/или половой аномалии в непристойном виде, осуществленное вопреки нравственным принципам эротического искусства, с нарушением требований научной сексологии и педагогики, способное вызвать извращенное сексуальное чувство.

Порнографическому описанию либо изображению подлежит не сексуальная жизнь вообще, а лишь ее элементы — половые органы, половые акты и половые аномалии. Порнография выдвигает на первый план именно физиологию секса. Если эротическое искусство описывает любовь в отношениях между партнерами, то порнография изображает не любовь, а контакты половых органов в процессе сексуального акта.

Преступление, состоящее в изготовлении и обороте материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних, непосредственно посягает на нравственность в сфере сексуальной жизни, в том числе на половую неприкосновенность несовершеннолетних.

Нравственность в сфере сексуальной жизни как непосредственный объект преступления представляет собой установившийся в обществе порядок, обеспечивающий сексуальное воспитание, являющийся необходимым условием развития личности.

Названный порядок может быть нарушен посредством внедрения в сферу отношения полов порнографических материалов или предметов. В результате создаются нежелательные социальные связи, субъектами которых выступают, с одной стороны, изготовители и распространители порнографических предметов, с другой — их потребители (читатели, слушатели, зрители), т. е. лица, среди которых эти предметы распространяются.

Посягательство на непосредственный объект анализируемого деяния, при котором возникает дисфункция отношений полов, осуществляется путем воздействия как на предмет преступления, так и на психику субъектов этих отношений.

Преступное воздействие на предмет преступления имеет место при изготовлении порнографических предметов. Воздействие на психику осуществляется при распространении или демонстрации таких предметов, представляя собой посягательство на духовные начала личности, включающие в себя нравственные и эстетические представления в сфере секса.

У субъектов указанных отношений имеется определенный стиль поведения, основанный на принципе духовно-нравственной чистоты. Лицо, совершающее анализируемое деяние, посягает на непосредственный объект путем воздействия на участников отношений, в результате которого происходит разрушение нравственных установок и идеалов личности в вопросах сексуальной жизни. Тем самым виновный нарушает сложившийся стереотип взаимоотношений между полами. Защита психического и нравственного здоровья несовершеннолетних требует создания условий, препятствующих контакту с порнографией. Эти условия создаются и обеспечиваются нравственными отношениями в сексуальной сфере. Именно поэтому нравственность, регулируемая моральными нормами, взята уголовным законом под охрану от преступных посягательств. Нарушение данных отношений посредством совершения рассматриваемого деяния является одновременно нарушением и моральных, и правовых норм.

Предметом преступления, предусмотренного ст. 2421, выступают порнографические материалы.

В тексте ст. 2421 перечень предметов преступления не определен. Исчерпывающего перечня нет и в тексте ст. 242. Это связано в частности с тем, что в ст. 1 Женевской конвенции 1923 г. список порнографических материалов завершает указание на «другие предметы порнографического характера», что предполагает возможность его дополнения по усмотрению национального законодательства.

Порнографические предметы характеризуются определенными, типичными для них признаками, установление которых необходимо для правильной квалификации преступления. Это прежде всего объективный признак, свидетельствующий о материальности (телесности) порнографии, которая может существовать лишь в опредмеченном виде. Информация порнографического характера слита с материальным носителем — текстом, изображением, вещью и т. п., с помощью которых возможно ее чувственно воспринимать. Другой, субъективный, признак выражен в направленности содержания порнографического предмета на «нездоровое» возбуждение сексуального чувства.

Дополнить эту характеристику может социальный признак, отражающий социальные свойства предмета и его неразрывную связь с объектом преступления. Этот признак состоит в том, что использование, т. е. изготовление или оборот порнографических предметов, обладает достаточной степенью общественной опасности. Поэтому эти предметы изъяты из гражданского оборота, а их использование в преступных целях признается преступлением международного характера. Социальный признак имеет большое значение для квалификации деяния по ст. 2421 и отграничения его от преступления, предусмотренного ст. 242.

В тексте ст. 2421 упомянуты материалы или предметы с порнографическими изображениями несовершеннолетних. Для правильной квалификации содеянного необходимо уяснить следующее.

Под порнографическими понимаются такие материалы, которые содержат описание полового акта, органа, аномалии в непристойном, циничном, вульгарном, грубо натуралистическом виде.

В отличие от ранее известных предметов порнографического характера, порнографические кино- и видеофильмы характеризуются наглядно-образной структурой, усиливающей их вредное воздействие на психику. Как свидетельствуют специальные исследования, человек среднего интеллектуального уровня «запоминает 10 % того, что слышит, 35 % того, что видит, и 55 % того, что слышит и видит одновременно».[⁷7]

Из этого следуют соответствующие выводы.

Вопрос о разграничении порнографических и непорнографических предметов не возникает, если речь идет о примитивных фотографиях, рисунках и т. п.: порнографический характер таких предметов сразу бросается в глаза. Сложнее дело обстоит с кино- и видеофильмами. Поэтому важно определить их отличительные признаки. Таковыми могут быть сюжетная линия, подчиненная задаче демонстрации половых актов, органов, основное место, которое эта демонстрация занимает в фильме. Элементы сексуальности смакуются, преподносятся в грубо натуралистическом виде (половые органы — в состоянии возбуждения, половые акты — с акцентированием внимания на контактах половых органов; в звуковой ряд включены соответствующее сопровождение или дополнительный комментарий, способствующие усилению порнографического воздействия, и т. п.). Этот признаки характеризует кино- и видеофильмы как полностью порнографические. Но встречаются и фильмы, которые, не являясь полностью порнографическими, содержат отдельные порнографические эпизоды.

Характерное для порнографических фильмов извращение сексуального инстинкта проявляется и в том, что женщина показана в них как объект вожделения представителей сильного пола. Стилистика таких фильмов основана на демонстрации женского тела как предмета потребления, товара. В них широко используются кинематографические акценты (свет, цвет, крупный план, музыка и т. п.), которые усиливают порнографический эффект. Так, крупный план может детализировать показ полового акта с акцентом внимания на его особенностях и т. д.

Изображение в кино- и видеофильмах обнаженных тел несовершеннолетних, выполненное даже натуралистически, но без вышеперечисленных признаков, не является порнографическим.

Правильно определить порнографический характер предмета преступления, предусмотренного ст. 2421, можно при наличии квалифицированного заключения экспертизы. Возникающие на практике сложности в отграничении порнографических кино- и видеофильмов, других произведений порнографического характера от непорнографических, но содержащих описание или изображение эротических сцен, могут быть разрешены, на наш взгляд, лишь экспертным исследованием. Поэтому назначение и производство экспертизы по такого рода делам, особенно если в деле фигурирует кино- или видеофильм, следует признать обязательным.

Уголовная ответственность по ст. 2421 наступает за изготовление и оборот материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних. В диспозиции статьи перечислены действия, совершаемые с порнографическими предметами: изготовление, хранение, перемещение через Государственную границу в целях распространения, публичной демонстрации или рекламирования, распространение, публичная демонстрация, рекламирование, привлечение заведомо несовершеннолетних в качестве исполнителей для участия в зрелищных мероприятиях порнографического характера. Подобная конструкция диспозиции, называемая альтернативной, предполагает, что выполнения одного из перечисленных действий уже достаточно для оконченного преступления, предусмотренного данной статьей. Объединение альтернативных действий в рамках одной статьи имеет определенный смысл, поскольку в реальной действительности отдельные действия в отношении порнографических изображений обычно взаимосвязаны, дополняют друг друга. Например, изготовление порнографических видеофильмов, как правило, сопровождается их дальнейшим распространением. Вместе с тем совершение нескольких различных или даже тождественных действий (например, изготовление видеофильма, а затем его распространение, рекламирование) не может квалифицироваться по ст. 2421 несколько раз. Такие действия представляют собой продолжаемое преступление, т. е. единичное преступление, состоящее из нескольких самостоятельных, разновременно совершенных действий, срок давности привлечения к уголовной ответственности за которое надлежит исчислять с момента совершения последнего акта преступного поведения.

Исследуемый состав преступления сформулирован таким образом, что само виновное совершение одного из перечисленных в диспозиции статьи действий образует оконченное преступление. Осуществление этих действий причиняет или создает реальную угрозу причинения вреда общественным отношениям, и потому наступление вредных последствий не включено в состав преступления в качестве обязательного элемента объективной стороны. Факт непосредственного причинения вреда отношениям в сфере общественной нравственности не подлежит доказыванию, поскольку состав преступления, предусмотренного ст. 2421, сконструирован как формальный.

Изготовление. Изготовлением следует считать создание, производство порнографических предметов. Это сообразуется с тем, что в русском языке под словом «изготовление» понимается производство, выработка, выпуск, выделка, фабрикация.[⁸8] Глагол «изготовить» означает сделать при помощи инструментов, каких-либо приспособлений, машин; выработать.[⁹9]